Das verschärfte Anforderungsprofil an Aktionärsvertreter im Aufsichtsrat

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• Kapitel 1. Einführung
• A. Einleitung
• A. Gang der Untersuchung
• B. Terminologisches
• Kapitel 2. Der Aufsichtsrat in der Aktiengesellschaft
• A. Aufgaben des Aufsichtsrats
• B. Bestellung des Aufsichtsrats
• I. Aufsichtsratsmitglieder der Arbeitnehmer
• II. Aufsichtsratsmitglieder der Aktionärsvertreter
• 1. Wahl durch die Hauptversammlung, § 101 Abs. 1 S. 1 AktG
• a. Beschlussvorschlag des Aufsichtsrats, § 124 Abs. 3 S. 1 AktG
• b. Beschlussvorschlag der Aktionäre, § 122 AktG
• 2. Entsendung, § 101 Abs. 2 S. 1 AktG
• Kapitel 3. Reformen des Anforderungsprofils der Aktionärsvertreter im Aufsichtsrat
• A. Reformen im Rahmen des § 100 AktG
• I. Die Voraussetzungen des § 100 Abs. 1 AktG
• II. Ausschlusstatbestände
• 1. Höchstzahl an Aufsichtsratsmandaten
• a. Grundsatz nach dem AktG
• aa. Zehn Mandate, § 100 Abs. 2 S. 1 Nr. 1 AktG
• bb. Das Konzernprivileg, § 100 Abs. 2 S. 2 AktG
• cc. Das Vorsitzendenmandat, § 100 Abs. 2 S. 3 AktG
• b. Regelungen in den Sondergesetzen
• aa. Nach dem KWG
• (1) Vier bzw. zwei Mandate, § 25d Abs. 3 S. 1 Nr. 4 bzw. Nr. 3 KWG als lex specialis
• (2) Fünf Mandate, § 25d Abs. 3a Nr. 3 KWG als lex generalis
• bb. Nach dem VAG: Fünf Mandate, § 24 Abs. 4 S. 2 Hs. 1 VAG
• cc. Nach dem KAGB
• c. Nach dem DCGK: Fünf bzw. zwei Mandate, Ziffer C.4 bzw. C.5 DCGK
• aa. Fünf Mandate, Ziffer C.4 DCGK
• bb. Zwei Mandate, Ziffer C.5 DCGK
• d. Zwischenergebnis zu 1.
• 2. Mitgliedschaft entgegen dem Organisationsgefälle
• 3. Überkreuzverflechtungen
• 4. Wechsel von einem Vorstands-​ zu einem Aufsichtsratsamt: Generelles und gemäßigtes Cooling-​off
• a. Grundsatz nach dem AktG: Generelles Cooling-​off
• b. Regelungen in den Sondergesetzen
• aa. Nach dem KWG und VAG: Gemäßigtes Cooling-​off
• bb. Nach dem KAGB
• c. Nach dem DCGK: Gemäßigtes Cooling-​off
• d. Zwischenergebnis zu 4.
• 5. Unvereinbarkeit von Vorstands-​ und Aufsichtsratsamt
• a. Der Unvereinbarkeitsgrundsatz, § 105 Abs. 1 AktG
• b. Regelungen in den Sondergesetzen
• aa. Nach dem KWG
• bb. Nach dem VAG und KAGB
• c. Nach dem DCGK
• d. Zwischenergebnis zu 5.
• III. Zwischenergebnis zu A.
• B. Reformen weiterer Qualifikationsmerkmale
• I. Sachkunde/​Professionalisierung
• 1. Im Aktiengesetz
• a. Sachkunde in Form der gesetzlichen Mindestkenntnisse
• b. Sachkunde in Form einer Finanzexpertise und Sektorvertrautheit, § 100 Abs. 5 AktG
• aa. Ein Mitglied als Finanzexperte, § 100 Abs. 5 Hs. 1 AktG
• bb. Sektorvertrautheit der Gesamtheit der Mitglieder, § 100 Abs. 5 Hs. 2 AktG.
• (1) Gesamtheit der Mitglieder
• (2) Vertrautheit mit dem Sektor, in dem die Gesellschaft tätig ist
• (a) Vertrautheit durch intensive Weiterbildungen
• (b) Vertrautheit über ein Beteiligungsmanagement
• (c) Vertrautheit der Angehörigen beratender Berufe
• 2. Regelungen in den Sondergesetzen
• a. Individuelle Sachkunde nach dem KWG, VAG und KAGB
• aa. Anwendbarkeit von § 24 Abs. 2 S. 1 VAG auf Aufsichtsräte
• bb. Inhaltliche Anforderungen an die individuelle Sachkunde
• b. Sachkunde des Aufsichtsrats „in seiner Gesamtheit“
• 3. Nach dem DCGK: Erstellung eines Kompetenzprofils
• a. Diversität im Sinne des Kodex, Ziffer C.1 S. 2 DCGK
• b. Festzulegende Altersgrenze, Ziffer C.2 DCGK
• 4. Zwischenergebnis zu I.
• II. Förderung des unterrepräsentierten Geschlechts im Aufsichtsrat
• 1. Im Aktiengesetz: Maßnahmen des FüPoG
• a. Feste Geschlechterquoten, § 96 Abs. 2 und Abs. 3 AktG
• aa. Feste Geschlechterquoten nach § 96 Abs. 2 AktG
• (1) Das Prinzip der Gesamterfüllung, § 96 Abs. 2 S. 2 AktG
• (2) Das Prinzip der Getrennterfüllung, § 96 Abs. 2 S. 3 AktG
• (3) Nachträglicher Widerspruch, § 96 Abs. 2 S. 5 AktG
• (4) Berechnung der festen Quote, § 96 Abs. 2 S. 4 AktG
• bb. Feste Geschlechterquoten nach § 96 Abs. 3 AktG
• b. Festlegung einer Zielgröße, § 111 Abs. 5 S. 1 AktG
• 2. Regelungen in den Sondergesetzen
• 3. Nach dem DCGK
• 4. Zwischenergebnis zu II.
• III. Unabhängigkeit/​Vorliegen von Interessenkonflikten
• 1. Im AktG
• a. Implizite Regelungen im Aktiengesetz zu Interessenkonflikten
• b. Aufsichtsratstätigkeit bei einem Wettbewerber
• 2. Regelungen in den Sondergesetzen
• a. Nach dem KWG und VAG
• b. Nach dem KAGB
• 3. Nach dem DCGK
• a. Abstrakte Unabhängigkeitsmerkmale: Unabhängigkeit von der Gesellschaft, deren Vorstand und einem kontrollierenden Aktionär
• aa. Unabhängigkeit von einem kontrollierenden Aktionär
• bb. „Persönliche Beziehung“ im Sinne des Kodex
• cc. „Geschäftliche Beziehung“ im Sinne des Kodex
• dd. „Wesentlicher und nicht nur vorübergehender Interessenkonflikt“ im Sinne des Kodex
• b. Konkreter Indikatorenkatalog fehlender Unabhängigkeit
• c. Empfohlene Anzahl unabhängiger Mitglieder
• d. Geschäftliche oder persönliche Beziehung zu einem Wettbewerber
• e. Zwischenergebnis zu 3.
• 4. Zwischenergebnis zu III.
• IV. Zuverlässigkeit und zeitliche Verfügbarkeit
• 1. Zuverlässigkeit
• a. Nach dem KWG und VAG
• b. Nach dem KAGB
• c. Zwischenergebnis zu 1.
• 2. Zeitliche Verfügbarkeit
• a. Nach dem KWG
• b. Nach dem VAG und KAGB
• c. Nach dem DCGK
• d. Zwischenergebnis zu 2.
• 3. Ausstrahlungswirkung auf das Aktiengesetz
• V. Zwischenergebnis zu B.
• C. Ergebnis Kapitel 3
• I. Reformen des AktG
• II. Reformen des KWG
• III. Reformen des VAG
• IV. Reformen des KAGB
• V. Reformen des DCGK
• VI. Fazit
• Kapitel 4. Folgen bei Nichterfüllung des Anforderungsprofils
• A. Nichterfüllen der gesetzlichen Anforderungen
• I. Nichtigkeit der Aufsichtsrätewahl, § 250 AktG
• 1. Nichterfüllung von § 100 Abs. 1, Abs. 2 AktG
• 2. Nichterfüllung von § 105 Abs. 1 AktG
• 3. Nichterfüllung der festen Geschlechterquote, „Politik des leeren Stuhls“
• 4. Zwischenergebnis zu I.
• II. Anfechtbarkeit der Aufsichtsrätewahl, § 251 AktG
• 1. Das Relevanzkriterium
• 2. Wahlanfechtung im Bereich des Anforderungsprofils an Aktionärsvertreter im Aufsichtsrat
• a. Verstoß gegen die Ausschlusstatbestände des KWG und VAG
• b. Nichterfüllen der Vorschriften des Merkmals „Sachkunde“
• aa. Nichtvorliegen der gesetzlichen Mindestkenntnisse
• bb. Nichterfüllung von § 100 Abs. 5 AktG
• (1) Fehlen eines Finanzexperten nach § 100 Abs. 5 Hs. 1 AktG
• (a) Wirksame Bestellung
• (b) Möglichkeit der Wahlanfechtung
• (2) Fehlen der Sektorvertrautheit nach § 100 Abs. 5 Hs. 2 AktG
• cc. Verstoß gegen die Sachkunderegelungen in den Sondergesetzen
• c. Nichterfüllen der Vorschriften zur Unabhängigkeit/​Vorliegen von Interessenkonflikten
• aa. Verstoß gegen das Aktiengesetz
• bb. Verstoß gegen das KWG und VAG
• cc. Verstoß gegen das KAGB
• d. Nichterfüllen der Vorschriften der Merkmale „Zuverlässigkeit“ und „zeitliche Verfügbarkeit“
• e. Zwischenergebnis zu 2.
• III. Rechtsfolgen der Wahlnichtigkeit
• 1. Rechtsfolgen der Wahlnichtigkeit auf die Beschlussfassung
• a. Die Lehre vom fehlerhaft bestellten Organ
• aa. Dogmatische Herleitung
• bb. Tatbestandsvoraussetzungen
• b. Gerichtliche Bestellung nach § 104 Abs. 2 AktG
• aa. § 104 Abs. 2 AktG analog
• bb. § 104 Abs. 2 AktG unter aufschiebender Bedingung
• cc. § 104 Abs. 2 AktG nach Teilanerkenntnis
• dd. Stellungnahme
• c. Die Relevanztheorie
• aa. BGH, Urteil vom 19.02.2013
• bb. Stellungnahme
• cc. Der Beschlussvorschlag nach § 124 Abs. 3 S. 1 AktG
• 2. Rechtsfolgen der Wahlnichtigkeit auf die Beschlussfähigkeit
• 3. Zwischenergebnis zu III.
• IV. Haftung eines Aufsichtsratsmitglieds
• 1. Wirksam bestellte Aufsichtsratsmitglieder
• a. Innenhaftung nach §§ 116 S. 1, 93 Abs. 2 S. 1 AktG
• aa. Verstoß gegen die Vorschlagsverantwortung
• (1) Sorgfaltspflichtverletzung
• (2) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (a) Unternehmerische Entscheidung
• (b) Handeln zum Wohle der Gesellschaft
• (c) Angemessene Information als Grundlage des Handelns
• (d) Guter Glauben
• (e) Zwischenergebnis zu (2)
• (3) Verschulden
• (4) Kausaler Schaden der Gesellschaft
• (5) Zwischenergebnis zu aa.
• bb. Nichtvorliegen der Mindestkenntnisse
• (1) Sorgfaltspflichtverletzung
• (2) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (a) Unternehmerische Entscheidung
• (b) Handeln zum Wohle der Gesellschaft
• (c) Angemessene Information als Grundlage des Handelns
• (d) Zwischenergebnis zu (2)
• (3) Verschulden
• (4) Kausaler Schaden der Gesellschaft
• (5) Zwischenergebnis zu bb.
• cc. Verstöße im Rahmen der festzulegenden Zielgröße/​Zielfrist für den Frauenanteil im Aufsichtsrat
• (1) Unterlassene oder fehlerhafte Berichterstattung über die festgelegte Zielgröße/​Zielfrist
• (a) Sorgfaltspflichtverletzung
• (b) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (c) Verschulden
• (d) Kausaler Schaden der Gesellschaft
• (e) Zwischenergebnis zu (1)
• (2) Unterlassene oder fehlerhafte Festlegung der Zielgröße/​Zielfrist
• (a) Sorgfaltspflichtverletzung
• (b) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (c) Verschulden
• (d) Kausaler Schaden der Gesellschaft
• (e) Zwischenergebnis zu (2)
• (3) Nichterreichen der Zielgröße
• (4) Zwischenergebnis zu cc.
• dd. Nichterfüllen der Vorschriften zur Unabhängigkeit/​Vorliegen von Interessenkonflikten
• (1) Nichtoffenlegung des Interessenkonflikts
• (a) Treuepflichtverletzung
• (b) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (c) Verschulden
• (d) Kausaler Schaden der Gesellschaft
• (e) Zwischenergebnis zu (1)
• (2) Fehlerhaftes Abstimmungsverhalten
• (a) Treuepflichtverletzung
• (b) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (c) Verschulden
• (d) Kausaler Schaden
• (e) Zwischenergebnis zu (2)
• (3) Zwischenergebnis zu dd.
• ee. Zwischenergebnis zu a.
• b. Außenhaftung
• aa. Mögliche Pflichtverletzungen
• bb. Haftung nach §§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB
• cc. Haftung nach §§ 280 Abs. 1, 311 Abs. 3 S. 2 BGB
• dd. Deliktische Haftung
• (1) Haftung nach § 823 Abs. 1 BGB
• (2) Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB
• (3) Haftung nach § 826 BGB
• ee. Zwischenergebnis zu b.
• c. Strafrechtliche Haftung
• aa. Strafrechtliche Haftung vor wirksamer Bestellung
• (1) Straftatbestände des AktG und des HGB
• (2) Straftatbestände des StGB
• (a) Strafbarkeit nach § 266 Abs. 1 StGB
• (b) Strafbarkeit nach § 263 Abs. 1 StGB
• (aa) Objektiver Betrugstatbestand
• (bb) Subjektiver Betrugstatbestand
• (3) Zwischenergebnis zu aa.
• bb. Strafrechtliche Haftung nach wirksamer Bestellung
• d. Zwischenergebnis zu 1.
• 2. Fehlerhaft bestellte Aufsichtsratsmitglieder
• a. Innenhaftung nach §§ 116 S. 1, 93 Abs. 2 S. 1 AktG
• aa. Anwendbarkeit auf fehlerhaft bestellte Aufsichtsräte
• bb. Rechtswidriger Amtsantritt
• (1) Sorgfaltspflichtverletzung
• (2) Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• (3) Verschulden
• (4) Kausaler Schaden
• cc. Zwischenergebnis zu a.
• b. Außenhaftung
• aa. Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB
• bb. Haftung nach § 826 BGB
• cc. Zwischenergebnis zu b.
• c. Strafrechtliche Haftung
• aa. Strafrechtliche Haftung vor fehlerhafter Bestellung
• (1) Haftung nach allgemeinen strafrechtlichen Gesichtspunkten
• (2) Strafbarkeit nach §§ 263 Abs. 1, 13 Abs. 1 StGB
• bb. Strafrechtliche Haftung nach fehlerhafter Bestellung
• d. Zwischenergebnis zu 2.
• 3. Zwischenergebnis zu IV.
• V. Anfechtbarkeit der Entlastung eines Aufsichtsratsmitglieds
• 1. BGH, Urteil vom 25.11.2002
• 2. Nichterfüllen der persönlichen Voraussetzungen
• VI. Zwischenergebnis zu A.
• B. Nichterfüllen der Anforderungen des DCGK
• I. Der Deutsche Corporate Governance Kodex
• II. Verstoß gegen den DCGK: Haftung eines Aufsichtsrats
• 1. Innenhaftung nach §§ 116 S. 1, 93 Abs. 2 S. 1 AktG
• a. Erklärungskonforme Nichtbefolgung des DCGK
• aa. Empfehlungen als Teil des objektiven Sorgfaltsrahmens
• bb. Anwendung auf das Anforderungsprofil
• b. Erklärungswidrige Nichtbefolgung des DCGK
• aa. Sorgfaltspflichtverletzung
• bb. Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• cc. Verschulden
• dd. Kausaler Schaden
• ee. Zwischenergebnis zu b.
• c. Zwischenergebnis zu 1.
• 2. Außenhaftung
• 3. Strafrechtliche Haftung
• 4. Zwischenergebnis zu II.
• III. Die Entsprechenserklärung in § 161 AktG: Das comply-​or-​explain-​Prinzip
• IV. Verstoß gegen § 161 AktG
• 1. Anfechtbarkeit von Hauptversammlungsbeschlüssen bei fehlerhafter Entsprechenserklärung
• a. Unterlassene Aktualisierung der Entsprechenserklärung
• aa. Anfechtbarkeit des Entlastungsbeschlusses
• (1) BGH, Urteil vom 16.02.2009
• (2) BGH, Urteil vom 21.09.2009
• bb. Anfechtbarkeit von Wahlbeschlüssen
• (1) OLG München, Urteil vom 06.08.2008
• (2) LG Hannover, Urteil vom 17.03.2010
• (3) BGH, Urteil vom 09.10.2018
• cc. Stellungnahme
• (1) Anfechtbarkeit des Entlastungsbeschlusses
• (2) Keine Anfechtbarkeit von Wahlbeschlüssen
• b. Fehlerhafter Vergangenheitsteil der Entsprechenserklärung
• c. Zwischenergebnis zu 1.
• 2. Haftung des einzelnen Aufsichtsratsmitglieds bei fehlerhafter Entsprechenserklärung
• a. Innenhaftung nach §§ 116 S. 1, 93 Abs. 2 S. 1 AktG
• aa. Sorgfaltspflichtverletzung
• bb. Business Judgment Rule, § 93 Abs. 1 S. 2 AktG
• cc. Verschulden
• dd. Kausaler Schaden
• ee. Zwischenergebnis zu a.
• b. Außenhaftung
• aa. Haftung nach §§ 280 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB
• bb. Prospekthaftung
• cc. Deliktische Haftung
• (1) Haftung nach § 823 Abs. 1 BGB
• (2) Haftung nach § 823 Abs. 2 BGB
• (a) Haftung nach §§ 823 Abs. 2 BGB, 161 AktG
• (b) Haftung nach §§ 823 Abs. 2 BGB, 331 Nr. 1 HGB
• (aa) Schutzgesetzcharakter
• (bb) Angaben in der Entsprechenserklärung als „Verhältnisse der Gesellschaft“
• (cc) Tathandlung
• (dd) Verschulden
• (ee) Kausaler Schaden
• (ff) Zwischenergebnis zu (b)
• (c) Haftung nach §§ 823 Abs. 2 BGB, 400 Abs. 1 Nr. 1 AktG
• (aa) Schutzgesetzcharakter
• (bb) Angaben in der Entsprechenserklärung als „Verhältnisse der Gesellschaft“
• (cc) Tathandlung
• (dd) Zwischenergebnis zu (c)
• (d) Haftung nach §§ 823 Abs. 2 BGB, 263 Abs. 1 StGB
• (aa) Schutzgesetzcharakter
• (bb) Objektiver Betrugstatbestand
• (cc) Subjektiver Betrugstatbestand
• (dd) Zwischenergebnis zu (d)
• (e) Haftung nach §§ 823 Abs. 2 BGB, 264a Abs. 1 StGB
• (f) Haftung nach §§ 823 Abs. 2 BGB, 265b Abs. 1 StGB
• (g) Zwischenergebnis zu (2)
• (3) Haftung nach § 826 BGB
• (4) Zwischenergebnis zu cc.
• dd. Zwischenergebnis zu b.
• c. Strafrechtliche Haftung
• aa. Strafbarkeit nach § 334 Abs. 1 Nr. 1d) HGB
• bb. Strafbarkeit nach § 266 Abs. 1 Alt. 2 StGB
• cc. Zwischenergebnis zu c.
• d. Zwischenergebnis zu 2.
• 3. Zwischenergebnis zu IV.
• V. Zwischenergebnis zu B.
• C. Ergebnis Kapitel 4.
• Kapitel 5. Ausblick und Zusammenfassung
• A. Ausblick: Quo vadis Aufsichtsrat?
• I. Änderung der Unternehmensverfassung
• II. Ressortbildung innerhalb des Gremiums
• III. Verstärkte Professionalisierung der Aufsichtsratsarbeit
• IV. Angepasste Vergütungsstruktur für Aufsichtsräte
• B. Zusammenfassung in Thesen
• Literaturverzeichnis