Shoot-Out-Klauseln

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort und Danksagung
• Inhaltsübersicht
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• Einleitung und Gang der Untersuchung
• A. Eingrenzung des Prüfungsgegenstands
• I. Allgemeine Charakterisierung der zu untersuchenden Klauseln
• II. Abgrenzung zu anderen vertraglichen Exitregelungen
• 1. Tag Along- und Drag Along-Klauseln
• 2. Vorkaufsrechte und Andienungspflichten
• 3. Put- und Call-Optionen
• 4. Externe Auktionsverfahren
• 5. Sonstige Klauseln
• III. Zusammenfassung
• B. Shoot-Out-Klauseln: Terminologie, Herkunft und bisherige Frequentierung in der Praxis
• I. Terminologie: Notwendigkeit und Bildung eines Oberbegriffs
• 1. Liste der in der Literatur verwendeten Terminologie
• 2. „Shoot-Out-Klauseln“ als Oberbegriff
• II. Herkunft von „Shoot-Out-Klauseln“
• III. Bisherige Frequentierung in der Praxis
• C. Struktur und Erscheinungsformen von Shoot-Out-Klauseln
• I. Struktur von Shoot-Out-Klauseln
• II. Erscheinungsformen von Shoot-Out-Klauseln in der juristischen Literatur
• 1. (Internes) klassisches Auktionsverfahren
• a) Verfahren
• b) Bezeichnung
• c) Einordnung als Shoot-Out-Klausel
• d) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen
• aa) Holländische Auktion/Dutch Auction
• (1) Vorschlag von Carey
• (2) Vorschlag von Greason/Sedor
• bb) Kombiniertes Erwerbs- und Verkaufsangebot nach Otto
• cc) Kombiniertes Erwerbs- und Verkaufsangebot nach Carey
• 2. (Internes) Eingeschränktes Auktionsverfahren
• a) Verfahren
• b) Bezeichnung
• c) Einordnung als Shoot-Out-Klausel
• d) Verhältnis zu anderen Erscheinungsformen
• e) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen
• aa) Vorschlag: Kauf- und Verkaufsangebot zu gleichen Konditionen
• bb) Vorschlag: „Fairest sealed bid“
• 3. Texan Shoot-Out – Verfahren
• a) Verfahren
• b) Bezeichnung
• c) Einordnung als Shoot-Out-Klausel
• d) Verhältnis zu anderen Erscheinungsformen
• e) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlung
• aa) Sale/Dutch Shoot-Out
• bb) Texan Shoot-Out mit mehrrundigem Auktionsverfahren
• 4. Russian Roulette-Verfahren
• a) Verfahren
• b) Bezeichnung
• c) Einordnung als Shoot-Out-Klausel
• d) Verhältnis zu anderen Erscheinungsformen und sonstigen Exitmechanismen
• aa) Verhältnis zu anderen Erscheinungsformen
• bb) Verhältnis zu Put- und Call-Optionen
• e) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen
• aa) Verfahrensbeschreibung und Abwandlungen nach Schulte/Sieger
• (1) Grundmodell: Zunächst Verkaufsangebot
• (2) One Way Sell Russian Roulette
• (3) Offer to Sell or Buy Russian Roulette
• bb) Vorschlag: Zunächst Kaufangebot
• 5. Deterrent Approach – Verfahren
• a) Verfahren
• b) Bezeichnung
• c) Einordnung als Shoot-Out-Klausel
• d) Verhältnis zu anderen Erscheinungsformen
• III. Weitere denkbare Erscheinungsformen
• 1. Ermittlung des zu zahlenden Preises
• a) Einseitige oder mehrseitige Preisermittlung
• b) Anzahl der verbindlichen Angebote
• 2. Ermittlung des Erwerbers
• 3. Schlüsse
• 4. Beispiel für ein neues, bisher unerwähntes Verfahren
• IV. Zusammenfassung und Einordnung der rechtlichen Vorgänge bei den Verfahren zur Erwerberermittlung
• D. Ziele, Wirkungen und Risiken von Shoot-Out- Klauseln
• I. Ziele und Wirkungen von Shoot-Out-Klauseln
• 1. Beendigung der Zusammenarbeit und möglichst Fortsetzung der Gesellschaft
• 2. Konflikt- und insbesondere Blockadelösung („Deadlock Device“)
• 3. Faire Trennung der Gesellschafter
• 4. Schnelle Trennung der Gesellschafter
• 5. Lautlose Trennung der Gesellschafter
• 6. Schutz des Gesellschafterkreises vor dem Eindringen Dritter
• 7. Droh- und Abschreckungspotenzial
• 8. Vermeidung von wirtschaftlichem Schaden seitens der Gesellschaft
• a) Zusammenhang zur Schnelligkeit des Verfahrens
• b) Zusammenhang zur Wissens- und Aufgabenverteilung in der Gesellschaft
• c) Zusammenfassung
• 9. Effiziente Trennung der Gesellschafter
• a) Zusammenhang zur Informationsverteilung zwischen den Gesellschaftern
• b) Zusammenhang zwischen Investitions- und Auflösungsentscheidungen
• c) Zusammenfassung
• II. Risiken von Shoot-Out-Klauseln und ihre Bewertung
• 1. Ungewisser Verfahrensausgang
• 2. Missbrauchspotenzial
• a) Missbrauchsmöglichkeiten bei unterschiedlicher Finanzkraft der Gesellschafter
• aa) Hinausdrängen aus der Gesellschaft (zu einem unangemessenen Preis)
• (1) Gefahrenbereich für Missbräuche dieser Art
• (2) Vertragliche Regelungen zur Vorbeugung von Missbräuchen dieser Art
• (2.1) Verzicht auf Klausel oder Preisgabe von Informationen über finanzielle Lage
• (2.2) Hürden für die Verfahrenseinleitung
• (2.3) Regelungen hinsichtlich der Verfahrensdurchführung
• (2.4) Weitere Erwägungen
• (3) Maßnahmen bei bereits erfolgtem Missbrauch
• bb) Erpressung des finanzschwachen Gesellschafters
• b) Missbrauchsmöglichkeiten bei sonstiger Erwerbs- oder Verkaufshinderung
• aa) Hinausdrängen aus der Gesellschaft und Erpressung mit diesem Szenario
• bb) Zu hoher Kauf- oder zu niedriger Verkaufspreis
• III. Zusammenfassung
• E. Wirksamkeit von Shoot-Out-Klauseln
• I. Wirksamkeit nach deutschem Recht
• 1. Shoot-Out-Klauseln als Hinauskündigungsklauseln
• a) Die Problematik der Hinauskündigungsklauseln in Literatur und Rechtsprechung
• aa) Hintergründe
• bb) Die Rechtsprechung zu Hinauskündigungsklauseln
• cc) Meinungen in der Literatur
• b) Anwendbarkeit auf Shoot-Out-Klauseln
• c) Zusammenfassung und Stellungnahme
• d) Aktienrechtliche Besonderheit: Relevanz der Hinauskündigungsproblematik im Aktienrecht
• e) Beispielsfall: OLG Nürnberg, Urteil vom 20.12.2013, 12 U 49/13 – Analyse und Bewertung im Hinblick auf die Frage der Sittenwidrigkeit von Shoot-Out-Klauseln
• aa) Sachverhalt
• bb) Entscheidungsgründe: Ausführungen zur Wirksamkeit der „chinesischen Klausel“
• cc) Analyse und Bewertung der Ausführungen zur Sittenwidrigkeit der Klausel
• dd) Reaktionen im Schrifttum und Praxisfolgen
• 2. Verstoß gegen § 723 Abs. 3 BGB
• a) Hintergründe
• b) Ausschluss des Kündigungsrechts durch Shoot-Out-Klauseln (§ 723 Abs. 3 Alt. 1 BGB)
• aa) Verzicht auf Kündigungsrechte durch die Gesellschafter bei gleichzeitiger Vereinbarung einer Shoot-Out-Klausel
• (1) Shoot-Out-Klauseln als Kündigungsersatz: Vergleichbarkeit
• (2) Shoot-Out-Klauseln als Kündigungsersatz: Weitere relevante Umstände
• (3) Zusammenfassung
• bb) Gleichzeitige Vereinbarung von Shoot-Out-Klausel und Kündigungsrechten
• (1) Vereinbarung eines Rangverhältnisses zugunsten der Shoot-Out-Klausel
• (2) Keine Vereinbarung eines Rangverhältnisses
• c) Beschränkung des Kündigungsrechts durch Shoot-Out-Klauseln (§ 723 Abs. 3 Alt. 2 BGB)
• 3. Verstoß gegen § 762 BGB
• 4. Verstoß gegen die gesellschaftsrechtliche Treuepflicht
• a) Verstoß durch Vereinbarung der Klausel
• aa) Verstoß gegenüber der Gesellschaft
• bb) Verstoß gegenüber den Mitgesellschaftern
• b) Verstoß durch Ausübung der Klausel
• aa) Ausübung generell treuepflichtswidrig?
• bb) Ausübung im Einzelfall treuepflichtswidrig?
• c) Zusammenfassung und Rechtsfolgen
• 5. Anteilsübertragungsbeschränkungen als Wirksamkeitshindernis
• a) Grundsatz: (Freie) Übertragbarkeit von Gesellschaftsanteilen
• b) Übertragungsbeschränkungen
• c) Auswirkungen auf die Wirksamkeit von Shoot-Out-Klauseln
• aa) Zustimmungserfordernisse und Vorerwerbsrechte
• bb) GmbH-rechtliche Besonderheit: Form des § 15 Abs. 3 und 4 GmbHG
• (1) Ansicht: Keine Anwendbarkeit des § 15 Abs. 3 und 4 GmbHG
• (2) Ansicht: Anwendbarkeit von § 15 Abs. 3 und 4 GmbHG jedenfalls nicht ausgeschlossen
• (3) Stellungnahme
• 6. Aktienrechtliche Besonderheit: Unwirksamkeit von Shoot-Out-Klauseln aufgrund der aktienrechtlichen Satzungsstrenge?
• II. Wirksamkeit in anderen Staaten
• 1. Vereinigte Staaten von Amerika
• a) Literatur
• b) Rechtsprechung
• 2. Schweiz
• a) GmbH
• b) Aktiengesellschaft
• c) Sonstige Gesellschaftsformen
• 3. Österreich
• a) Rechtsprechung
• aa) Inhalt des Beschlusses und Auffassung des Gerichts
• bb) Stellungnahme
• b) Literatur
• c) Zusammenfassung
• 4. Frankreich
• 5. Belgien
• III. Zusammenfassung
• F. Konkrete Klauselgestaltung unter besonderer Berücksichtigung der bisherigen Ergebnisse
• I. Anwendungsbereich
• 1. Statuierung von Shoot-out-Klauseln abhängig von der Gesellschaftsart
• a) Personen- und Kapitalgesellschaften
• b) Joint Ventures
• aa) Begriff und Erscheinungsformen
• bb) Shoot-Out-Klauseln in Joint Venture-Gesellschaften
• 2. Statuierung von Shoot-out-Klauseln abhängig von der Gesellschaftsstruktur
• a) Anzahl der Gesellschafter
• aa) Zweigliedrige Gesellschaften
• bb) Mehrgliedrige Gesellschaften
• (1) Auktionsverfahren aller Art und ihre Abwandlungen
• (2) Texan Shoot-Out-Verfahren
• (3) Russian Roulette-Verfahren
• (4) Deterrent Approach-Verfahren
• (5) Zusammenfassung
• b) Verteilung der Gesellschaftsanteile
• aa) Paritätische Gesellschaften
• bb) Nicht-paritätische Gesellschaften
• c) Stille Gesellschaften
• aa) Shoot-out-Klauseln in typischen Stillen Gesellschaften
• bb) Shoot-out-Klauseln in atypischen Stillen Gesellschaften, insbesondere Personenpublikumsgesellschaften
• d) International strukturierte Gesellschaften
• 3. Statuierung von Shoot-Out-Klauseln abhängig von Umständen aus der Sphäre der Gesellschafter
• a) Finanzkraft der Gesellschafter
• aa) Ziele, Wirkungen und Risiken von Shoot-Out-Klauseln bei wirtschaftlicher Disparität zwischen den Gesellschaftern
• bb) Wirksamkeit von Shoot-Out-Klauseln bei wirtschaftlicher Disparität zwischen den Gesellschaftern
• cc) Auswirkungen auf die Entscheidung für oder gegen die Vereinbarung von Shoot-Out-Klauseln
• b) Informationsverteilung zwischen den Gesellschaftern
• c) Verteilung von geschäftsrelevantem Know-How
• d) Fähigkeit oder Wunsch, als Alleingesellschafter ein Unternehmen zu führen
• e) Ausstiegswille der Gesellschafter
• aa) Alle Gesellschafter sind nicht ausstiegswillig
• bb) Alle Gesellschafter sind ausstiegswillig
• cc) Mindestens ein, aber nicht alle Gesellschafter sind ausstiegswillig
• dd) Zusammenfassende Stellungnahme
• 4. Zusammenfassung
• II. Regelungsort, – zeit und -form
• 1. Regelungsort
• a) Gesetzliche Vorschriften zum Regelungsort
• aa) Personengesellschaften
• bb) Kapitalgesellschaften
• b) Vor – und Nachteile der Regelung von Shoot-Out-Klauseln in Gesellschaftsverträgen oder schuldrechtlichen Nebenabreden
• c) Besonderheiten bei Joint Ventures
• 2. Regelungszeit
• 3. Regelungsform
• III. Voraussetzungen für die Verfahrenseinleitung
• 1. Gründe für die Notwendigkeit von Voraussetzungen für die Klauselauslösung
• 2. Gesellschafterkonflikt als „trigger event“
• a) Pattsituation
• b) Konkrete Ausgestaltung von Gesellschafterkonflikten als Klauselauslösungsvoraussetzung
• 3. Weitere oder sonstige Voraussetzungen sowie Ausübungseinschränkungen
• a) Blackout-Phase
• b) Einschränkungen oder weitere Voraussetzungen wegen finanziellem Ungleichgewicht
• c) Einschränkungen bei übereinstimmendem Ausstiegswillen oder einseitig verteiltem Wunsch zur Unternehmensfortführung
• d) Beschränkung der Auslösungsberechtigung auf bestimmte Gesellschafter
• 4. Zusammenfassung
• IV. Verfahren zur Ermittlung des Erwerbers
• 1. Allgemeine Gestaltungshinweise
• a) Einleitung der Verfahren
• b) „Abkühlungsphase“ nach Verfahrenseinleitung
• c) Präsenz- oder schriftliches Verfahren
• d) Beteiligung eines neutralen Dritten
• aa) Besetzung
• bb) Aufgaben des Dritten
• cc) Entscheidungen des Dritten im Rahmen des Verfahrens und ihre Bindungswirkung
• e) Kaufgegenstand
• aa) Personengesellschaften
• bb) Kapitalgesellschaften
• f) Vergleichbarkeit der Gebote
• aa) Gebote beziehen sich auf alle Geschäftsanteile (100 Prozent)
• bb) Gebote beziehen sich auf einen Geschäftsanteil
• g) Fristregelungen und die Folgen ihrer Missachtung
• h) Auskunfts- und Informationspflichten und die Folgen ihrer Missachtung
• 2. (Internes) klassisches Auktionsverfahren
• a) Grundform des (internen) klassischen Auktionsverfahrens
• aa) Besondere Gestaltungshinweise
• (1) Reihenfolge der Gebote
• (2) Beteiligung eines neutralen Dritten und seine Aufgaben
• (3) Verringerung der Verfahrensdauer
• (3.1) Anzahl der Bietrunden und Festlegung der Bietweise
• (3.2) Fristregelungen und Folgen ihrer Missachtung
• bb) Vor- und Nachteile gegenüber anderen Verfahren zur Erwerberermittlung
• b) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen in der Literatur: Bewertung und Ausgestaltung
• aa) Holländische Auktion/Dutch Auction
• (1) Grundform
• (1.1) Neutraler Dritter und seine Aufgaben
• (1.2) Zeitgleiche Gebote und ihre Handhabe
• (1.3) Verringerung der Verfahrensdauer
• (2) Verfahrensabwandlung nach dem Vorschlag von Carey
• (3) Verfahrensabwandlung nach dem Vorschlag von Greason/Sedor
• bb) Kombiniertes Erwerbs- und Verkaufsangebot nach Otto
• cc) Kombiniertes Erwerbs- und Verkaufsangebot nach Carey
• 3. (Internes) Eingeschränktes Auktionsverfahren
• a) Grundform des eingeschränkten Auktionsverfahrens
• aa) Besondere Gestaltungshinweise
• (1) Neutraler Dritter
• (2) Vorschlag: Unterschiedliche Bietweise der Gesellschafter
• (3) Fristregelungen und Folgen ihrer Missachtung
• bb) Vor- und Nachteile gegenüber anderen Verfahren zur Erwerberermittlung
• b) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen in der Literatur: Bewertung und Ausgestaltung
• aa) Vorschlag: Kauf- und Verkaufsangebot zu gleichen Konditionen
• bb) Vorschlag: „Fairest sealed bid“
• 4. Texan Shoot-Out-Verfahren
• a) Grundform des Texan Shoot-Out-Verfahrens
• aa) Besondere Gestaltungshinweise
• (1) Neutraler Dritter
• (2) Verringerung der Verfahrensdauer
• (2.1) Beschränkung der Bietrunden
• (2.2) Bietweise der Gesellschafter
• (2.3) Fristregelungen und Folgen ihrer Missachtung
• (2.3.1) Vorschlag: „Erledigung“ des Verfahrens bei Missachtung der Erstgebotsfrist
• (2.3.2) Vorschlag: Übergang der Entscheidungsbefugnis bei Missachtung der Annahme- oder Ablehnungsfrist
• (2.3.3) Alternative Sanktionsmöglichkeiten
• bb) Vor- und Nachteile gegenüber anderen Verfahren zur Erwerberermittlung
• b) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen in der Literatur: Bewertung und Ausgestaltung
• aa) Sale Shoot-Out
• bb) Texan Shoot-Out mit mehrrundigem Auktionsverfahren
• 5. Russian Roulette-Verfahren
• a) Grundform des Russian Roulette-Verfahrens
• aa) Besondere Gestaltungshinweise
• (1) Neutraler Dritter
• (2) Fristregelungen und die Folgen ihrer Missachtung
• bb) Vor- und Nachteile gegenüber anderen Verfahren zur Erwerberermittlung
• b) Vorgeschlagene Verfahrensabwandlungen in der Literatur: Bewertung und Ausgestaltung
• aa) Verfahrensbeschreibung und Abwandlungen von Schulte/Sieger
• (1) Rechtliche Unterschiede zwischen den einzelnen Modellen und im Verhältnis zur hier geschilderten Grundform
• (1.1.) Rechtliche Einordnung unter Zugrundelegung der sprachlichen Darstellung
• (1.2) Rechtliche Einordnung unter Zugrundelegung der späteren Beschreibung der rechtlichen Vorgänge
• (1.3) Zusammenfassung
• (2) Bewertung der vorgeschlagenen Verfahren
• bb) Vorschlag: Zunächst Kaufangebot
• 6. Deterrent Approach-Verfahren
• a) Verfahren
• b) Besondere Gestaltungshinweise
• aa) Neutraler Dritter
• bb) Konkretisierung der rechtlichen Vorgänge
• cc) Notwendigkeit und Höhe der Auf- und Abschläge
• dd) Fristregelungen und die Folgen ihrer Missachtung
• c) Vor- und Nachteile gegenüber anderen Verfahren zur Erwerberermittlung
• 6. Zusammenfassung
• V. Verfahren nach Ermittlung des Erwerbers
• 1. Übertragung der Gesellschaftsanteile/Mitgliedschaftsrechte
• a) Übertragung bei Personengesellschaften
• b) Übertragung bei Kapitalgesellschaften
• aa) Übertragung bei der GmbH
• bb) Übertragung bei der AG
• c) Übertragungspflicht und ihre Durchsetzung
• 2. Regelungsbedürftige Folgefragen
• a) Kosten des Verfahrens
• b) Notwendigkeit einer Umwandlung der Rechtsform der Gesellschaft
• c) Schicksal von Firma, geistigem Eigentum und bestehenden Verträgen
• aa) Firma
• bb) Geistiges Eigentum
• cc) Bestehende Verträge
• (1) Joint Venture-Vertrag/Gleichschaltungsklauseln
• (2) Gesellschafterdarlehen und sonstige Verträge
• d) Garantien
• e) Wettbewerbsverbot und Non-Solicitation
• f) Kartellrechtliche Folgen
• g) Steuerliche Folgen
• h) Verpflichtung zur Amtsniederlegung in Folge des Ausscheidens
• aa) Verstoß gegen § 84 Abs. 1 AktG
• bb) Widerspruch zum Erfordernis eines zwingenden Grundes für die Amtsniederlegung
• cc) Verstoß gegen § 84 Abs. 3 AktG
• dd) Zusammenfassung
• 3. Zusammenfassung
• VI. Musterklausel
• § 1 Klauselgegenstand und Geltungsbereich
• § 2 Berechtigung zur Klauselauslösung
• § 3 Allgemeine Verfahrensvorschriften
• § 4 Verfahren bis zur Ermittlung des Erwerbers
• § 5 Verfahren nach Erwerberermittlung und sonstige Regelungen
• Schlussbetrachtung
• Literaturverzeichnis