Die Thesaurierungspflicht der Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt)

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• Literaturverzeichnis
• Kapitel 1: Einleitung
• A. Die EuGH-Rechtsprechung und die daraus resultierende Problematik
• B. Folgen für das deutsche Gesellschaftsrecht
• C. Ziel der Arbeit und Gang der Darstellung
• Kapitel 2: Grundlagen
• A. Der Gläubigerschutz im Kapitalgesellschaftsrecht
• I. Notwendigkeit eines Gläubigerschutzes
• II. Das Erfordernis eines Mindeststammkapitals als Ausgestaltung des Gläubigerschutzes
• III. Sinnhaftigkeit des Mindeststammkapitals als Gläubigerschutzinstrument
• 1. Das Erfordernis eines Mindeststammkapitals in der Gründungsphase
• a. Mindestkapital als Seriositätsschwelle
• b. Mindeststammkapital als „Preis“ bzw. „Eintrittskarte“ für die Haftungsbeschränkung
• c. Mindestkapital als Startausstattung
• 2. Das Erfordernis eines Mindeststammkapitals bei Ausschüttungen von Gesellschaftsvermögen
• 3. Das Mindeststammkapital in der unternehmerischen Krise
• 4. Resümee
• IV. Diskussion über die Notwendigkeit eines Mindestkapitals im europäischen Vergleich
• 1. Hintergrund des Reformbestrebens
• 2. Das Mindestkapital der europäischen Gesellschaften
• 3. Resümee
• V. Alternative Gläubigerschutzsysteme
• VI. Folgerungen für den Gläubigerschutz
• B. Abrücken vom Erfordernis eines Mindeststammkapitals und Folgen des Abrückens
• I. Schaffung einer Gesellschaftsform mit vermindertem Mindeststammkapital
• II. Die Einführung der Thesaurierungspflicht für die UG (haftungsbeschränkt)
• III. Die spezielle Firmierung der UG (haftungsbeschränkt)
• 1. Allgemeines
• 2. Sinn und Zweck der Firmierung
• 3. Rechtsfolgen einer fehlerhaften Firmierung
• a. Allgemeine Haftungsregelungen
• b. Sonderfall: Bezeichnung als GmbH
• aa. Rechtsscheinhaftung des Geschäftsführers
• bb. Anspruchshöhe
• 4. Die Leistungsfähigkeit der Firmierung als gläubigerschützende Norm
• 5. Resümee
• C. Die Thesaurierungspflicht aus § 150 AktG
• I. Überblick
• II. Entstehungsgeschichte der Norm
• III. Sinn und Zweck der Rücklagenbildung
• IV. Bildung der Rücklage nach § 150 Abs. 2 AktG
• V. Verwendung der Rücklage
• 1. Anwendbarkeit der jeweiligen Absätze
• 2. Verwendungsmöglichkeit der Rücklage nach § 150 Abs. 3 AktG
• 3. Verwendungsmöglichkeit der Rücklage nach § 150 Abs. 4 AktG
• 4. Qualifizierung des Reservefonds
• a. Wortlautinterpretation
• b. Sind und Zweck
• c. Ergebnis
• Kapitel 3: Bildung der gesetzlichen Rücklage
• A. Allgemeines
• B. Ermittlung des Jahresüberschusses
• C. Aufstellung der Bilanz
• I. Allgemeines
• II. Ansatzwahlrechte
• III. Bewertungswahlrechte
• IV. Konkrete Auswirkungen – Bildung stiller Reserven
• V. Auswirkungen von IFRS
• D. Einstellung der Rücklage in die Bilanz
• Kapitel 4: Verwendungsmöglichkeit der Kapitalerhöhung
• A. Einleitung
• B. Pflicht zur Kapitalerhöhung aus der gesamten Rücklage?
• I. Konsequenzen bei einer Pflicht zur vollständigen Umwandlung
• II. Auslegung von § 5a Abs. 3 Satz 2 Nr. 1 GmbHG
• 1. Wortlaut
• 2. Sinn und Zweck
• 3. Historische Auslegung
• 4. Systematische Auslegung
• 5. Weitere Argumentation
• 6. Abwägung
• 7. Einschränkung der Pflicht zur Umwandlung auf das thesaurierte Kapital
• III. Alternatives Vorgehen: teleologische Reduktion von § 5a Abs. 5 GmbHG
• C. Resümee
• Kapitel 5: Weitere Verwendungsmöglichkeiten des thesaurierten Kapitals: Ausgleich eines Jahresfehlbetrags und Ausgleich eines Verlustvortrags
• A. Einleitung
• B. Sinn und Zweck der Regelung
• C. Die Verwendungsmöglichkeiten
• I. Ausgleich eines Jahresfehlbetrages
• II. Ausgleich eines Verlustvortrags aus dem Vorjahr
• Kapitel 6: Vorherige Auflösung anderer Rücklagen
• A. Einleitung
• B. Momentan herrschende Meinung
• C. Analoge Anwendung von § 150 Abs. 3 AktG?
• I. Regelungslücke
• II. Fehlende Planwidrigkeit
• D. Notwendigkeit der Auflösung anderer Rücklagen
• I. Inhaltliche Gebotenheit
• II. Systematische Kongruenz
• 1. Vergleichbarkeit von § 150 Abs. 3 AktG mit § 5a Abs. 3 GmbHG
• 2. Kein signifikanter Unterschied aufgrund der Ausgestaltung der Thesaurierungspflichten
• a. Keine höhere finanzielle Belastung der UG (haftungsbeschränkt) im Vergleich zur Aktiengesellschaft
• b. Die unterschiedliche Ausgestaltung als solche
• III. Keine teleologische Einschränkung
• IV. Ausnahme der Beschränkung bei Verwendung der Rücklage zur Kapitalerhöhung
• E. Resümee
• Kapitel 7: Rechtsfolgen einer unterbliebenen Thesaurierung
• A. Einleitung
• B. Nichtigkeit des Jahresabschlusses und Gewinnverwendungsbeschlusses
• I. Rechtsfolgen der Nichtigkeit des Jahresabschlusses / Anspruch aus Leistungskondiktion
• II. Weitere Rückgewähransprüche aus §§ 30, 31 GmbHG
• 1. Direkte Anwendung
• a. Direkte Anwendbarkeit auf bereits thesauriertes Kapital
• aa. Regelung des § 272 HGB
• bb. Konsequenz dieser Erfassung nach § 272 HGB
• cc. Sinn und Zweck der Gewinnthesaurierung
• b. Keine direkte Anwendung bei noch zu thesaurierendem Kapital
• c. Zwischenergebnis
• 2. Analoge Anwendung auf noch zu thesaurierendes Kapital
• a. Die Vergleichbarkeit der Sachverhalte
• aa. Herleitung der Analogie nach Miras
• bb. Herleitung der Analogie nach Peetz
• cc. Herleitung der Analogie nach H.-F. Müller
• dd. Herleitung der Analogie nach Paura
• ee. Herleitung der Analogie nach Neideck
• ff. Herleitung der Analogie nach A. Schreiber
• gg. Zusätzliche Argumentation
• hh. Zwischenergebnis
• b. Das Erfordernis einer planwidrigen Regelungslücke
• aa. Vorliegen einer Regelungslücke
• bb. Planwidrigkeit
• c. Übertragung der strengen Vermögensbindung aus dem Aktienrecht als Analogiehindernis?
• C. Rechtsfolge des Rückforderungsanspruchs
• D. Zusätzliche Überlegung: Erweiterte Ausschüttungssperre durch §§ 30, 31 GmbHG?
• E. Ergebnis
• Kapitel 8: Umgehung der Thesaurierungspflicht durch die verdeckte Gewinnausschüttung
• A. Einleitung
• B. Notwendigkeit eines Umgehungsschutzes
• C. Die verdeckte Gewinnausschüttung im Steuerrecht
• I. Vorliegen einer verdeckten Gewinnausschüttung
• 1. Abgrenzung zu § 20 EStG
• 2. Feststellung einer verdeckten Gewinnausschüttung
• a. Die zweistufige Gewinnermittlung
• b. Ausgestaltung des Fremdvergleichs
• aa. Maßstab des ordentlichen und gewissenhaften Geschäftsleiters
• bb. Überprüfbare Kriterien
• II. Formen der verdeckten Gewinnausschüttung
• 1. Leistungen an nahe stehende Personen
• a. Kapitalgesellschaft als nahe stehende Person
• b. Personengesellschaften als nahe stehende Person
• 2. Maßgeblicher Beurteilungszeitpunkt
• III. Steuerrechtliche Behandlung der verdeckten Gewinnausschüttung
• IV. Rechtsfolgen der verdeckten Gewinnausschüttung / Rückforderungsansprüche
• V. Zwischenergebnis
• VI. Zulässigkeit dieses Umgehungsschutzes
• 1. Wortlautinterpretation
• 2. Schaffung eines Rücklagenersatzrechtes?
• 3. Ablehnung aufgrund fehlender unmittelbarer Rückforderungsansprüche
• 4. Kein Leerlauf der Thesaurierungspflicht
• 5. Kenntnis der Umgehungsmöglichkeit durch den Gesetzgeber
• 6. Zwischenergebnis
• D. Ausgestaltung des Umgehungsschutzes
• I. Unzulässigkeit einer verdeckten Gewinnausschüttung
• II. Ansprüche bei Vorliegen einer verdeckten Gewinnausschüttung
• 1. Analoge Anwendung von §§ 30, 31 GmbHG
• 2. Keine Anwendung von § 812 BGB
• 3. Praktischer Problemfall: Die masselose Insolvenz
• E. Systematische Einordnung des Umgehungsschutzes
• F. Alternative Umgehungsschutzvorschläge
• I. Die verdeckte Gewinnausschüttung im Gesellschaftsrecht
• 1. Der Tatbestand der gesellschaftsrechtlichen verdeckten Gewinnausschüttung
• 2. Beanstandung der gesellschaftsrechtlichen vGA
• 3. Übertragung auf den Fall der erhöhten Gesellschafter-Geschäftsführerverträge?
• 4. Die Rechtsfolgen der gesellschaftsrechtlichen vGA
• 5. Abwägung
• II. Anwendung von § 57 AktG analog
• III. Anwendung von § 242 BGB
• IV. Anwendung von § 826 BGB
• G. Resümee
• Kapitel 9: Höhe der Rückforderungsansprüche
• A. Allgemeines
• B. Anspruchshöhen
• I. Ermittlung der abstrakten Anspruchshöhe
• II. Kein erweiterter Rückerstattungsanspruch
• III. Ermittlung des tatsächlichen Rückzahlungsanspruchs
• C. Korrektur der Auszahlungen / bilanzielle Betrachtungsweise
• Kapitel 10: Nutzungsmöglichkeiten der UG (haftungsbeschränkt) in der Praxis – Einschränkungen durch die Thesaurierungspflicht
• A. Einleitung
• B. Die Einsatzmöglichkeit als UG (haftungsbeschränkt) & Co. KG
• I. Notwendigkeit eines Umgehungsschutzes
• 1. Verneinung einer Pflicht zur Gewinnerzielungsabsicht
• a. Fehlende Verpflichtung zur Gewinnerzielung
• b. Fehlende Schutzmechanismen gegen die Umgehungsmöglichkeit
• c. Dauerhaftigkeit der UG (haftungsbeschränkt)
• d. Unbeschränkte Verwendbarkeit aufgrund § 1 GmbHG
• e. Fehlallokation von Mitteln als Konkurrenznachteil im internationalen Wettbewerb
• aa. Fehlallokation von Mitteln
• bb. Wettbewerbsnachteil
• f. Eingriff in die Vertragsfreiheit
• 2. Bejahung der Pflicht zur Gewinnerzielungsabsicht
• a. Aus Gründen des Gläubigerschutzes
• b. Die Normierung der Thesaurierungspflicht
• c. Gesetzessystematik: Normierung der Thesaurierungspflicht als Ausnahmetatbestand im GmbH-Recht
• d. Vergleich zur singulär eingesetzten UG (haftungsbeschränkt)
• 3. Abwägung
• II. Auswirkungen einer Pflicht zur Gewinnerzielungsabsicht
• 1. Teleologische Reduktion von § 1 GmbHG
• 2. Ausgestaltung der Gewinnbeteiligung
• a. Partizipation der UG (haftungsbeschränkt) am Gewinn der Kommanditgesellschaft
• b. Vereinbarung einer festen Vergütung
• aa. Avalprovision nicht ausreichend als feste Vergütung
• bb. Zulässige bzw. unzulässige Gewinnauslotung
• cc. Gewinnanteil der Kommanditisten als Maßstab
• dd. Fremdvergleich als Maßstab
• ee. § 300 AktG als Maßstab
• ff. Ergebnis
• gg. Rechtfolgen bei einem Verstoß gegen die Pflicht zur Gewinnerzielungsabsicht
• III. Alternative Lösungsvorschläge
• 1. „Zurechnung“ aufgrund ergänzender Vertragsauslegung
• 2. Verstoß gegen § 134 BGB
• 3. Analoge Anwendung von § 5a Abs. 3 GmbHG auf die Kommanditgesellschaft
• a. Ausgestaltung dieser Konstellation
• b. Leistungsfähigkeit des Lösungsvorschlags
• aa. Die Anwendung von §§ 30, 31 GmbHG auf die GmbH & Co. KG
• bb. Zwischenergebnis
• c. Fehlen einer planwidrigen Regelungslücke?
• d. Abwägung
• e. Ergebnis
• 4. Übertragung des Kommanditgesellschaftsgewinns auf die UG (haftungsbeschränkt)
• IV. Resümee
• C. Die Einsatzmöglichkeit als gemeinnützige UG (haftungsbeschränkt)
• I. Das Problem der Gewinnerzielungsabsicht
• II. Das Gebot der zeitnahen Mittelverwendung
• III. Ergebnis
• D. Die Einsatzmöglichkeit der UG (haftungsbeschränkt) im Konzernverbund
• I. UG (haftungsbeschränkt) als beherrschendes Unternehmen bzw. Obergesellschaft
• II. UG (haftungsbeschränkt) als beherrschtes Unternehmen bzw. Untergesellschaft
• 1. UG (haftungsbeschränkt) als beherrschte Partei
• 2. UG (haftungsbeschränkt) als „Untergesellschaft“
• 3. Anpassung in zeitlicher Hinsicht und bzgl. der Rücklagenquote
• a. Zeitliche Komponente
• b. Anpassung der Rücklagenquote
• III. Ergebnis
• E. Die Einsatzmöglichkeit der UG (haftungsbeschränkt) als Vorratsgesellschaft
• F. Resümee
• Kapitel 11: Bewertung
• A. Einordnung und Ausblick
• B. Die Thesaurierungspflicht als Kompensation für das Mindeststammkapital
• C. Zusammenfassung der Thesen
• D. Abschlussbewertung
• Reihenübersicht