Die SE & Co. KGaA als Rechtsform für Familienunternehmen

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• § 1 Einführung
• A. Struktur der KGaA
• B. Ziel und Gang der Untersuchung
• C. Grundlegende Annahmen
• § 2 Die KGaA als Rechtsform für Familienunternehmen im Vergleich zur AG und SE
• A. Begriff des Familienunternehmens
• B. Die Wahl der „richtigen“ Rechtsform
• I. Bedeutung der Rechtsformwahl im Allgemeinen
• II. Kriterien der Rechtsformwahl bei Familienunternehmen
• C. Haftung bzw. Haftungsbeschränkung
• D. Finanzierung
• I. Vorteile eines Börsenganges
• II. Nachteile eines Börsenganges
• III. Fazit
• E. Steuerliche Erwägungen
• I. Allgemeines
• II. Die Besteuerung der Kapitalgesellschaft & Co. KGaA im Vergleich zur AG und SE
• 1. Ertragsteuern
• a) Besteuerung der KGaA
• aa) Körperschaftsteuer
• bb) Gewerbesteuer
• b) Besteuerung der Kommanditaktionäre
• aa) Anteile im Privatvermögen
• bb) Anteile im Betriebsvermögen
• c) Besteuerung einer Komplementär-Kapitalgesellschaft
• aa) Körperschaftsteuer
• bb) Gewerbesteuer
• cc) Besteuerung einer Sondereinlage des Komplementärs
• 2. Erbschaft- und Schenkungsteuer
• 3. Fazit
• F. Umfang der unternehmerischen Mitbestimmung
• I. Bedeutung der Mitbestimmung für Familienunternehmen
• II. Unternehmerische Mitbestimmung in der KGaA
• 1. Vergleich zur AG
• 2. Mitbestimmung in der Kapitalgesellschaft & Co. KGaA
• a) Analoge Anwendung von § 4 MitbestG
• b) Teleologische Reduktion von §§ 31 Abs. 1 S. 2, 33 Abs. 1 S. 2 MitbestG
• c) Anwendung von § 5 MitbestG
• d) Die Ansicht des BGH
• e) Würdigung
• aa) Analoge Anwendung von § 4 MitbestG
• (1) Vorliegen einer planwidrigen Regelungslücke
• (2) Vergleichbarkeit der Interessenlage
• bb) Teleologische Reduktion der mitbestimmungsrechtlichen Privilegien
• cc) Konzernmitbestimmung nach § 5 MitbestG
• f) Ergebnis
• 3. Vergleich zur SE
• a) Die Verhandlungslösung
• b) Die gesetzliche Auffanglösung
• c) Die SE in der mitbestimmungsrechtlichen Praxis
• d) Bewertung
• aa) Konkurrenzfähigkeit der KGaA
• bb) Optimierung mittels grenzüberschreitender Verschmelzung
• (1) Verhandlungs- und Auffanglösung
• (2) Vorzüge der grenzüberschreitenden Verschmelzung im Vergleich zur SE
• (3) Ergebnis
• G. Sicherung des Familieneinflusses und Schutz vor feindlichen Übernahmen
• I. Instrumente zur Sicherung des Familieneinflusses bei der AG und SE
• 1. Maßnahmen auf der Ebene der Anteilsinhaber
• a) Vinkulierung
• b) Zwangseinziehung
• c) Ausschluss des Bezugsrechts
• d) Gesellschafterabreden und Poolverträge
• 2. Maßnahmen betreffend die Hauptversammlung
• a) Stimmrechtslose Vorzugsaktien
• b) Gestaltungen zum Stimmrecht
• aa) Modifikation der Mehrheitserfordernisse
• (1) Rechtslage bei der AG
• (2) Rechtslage bei der SE
• bb) Höchststimmrechte
• 3. Maßnahmen betreffend den Aufsichtsrat
• 4. Maßnahmen betreffend das Leitungsorgan
• a) Einfluss auf die Besetzung
• b) Einfluss auf die Geschäftsführung
• II. Die KGaA als Rechtsform zur Sicherung des Familieneinflusses
• III. Ergebnis
• H. Unternehmensnachfolge
• I. Gestaltungsfreiheit
• I. Überlegenheit der KGaA
• II. Personengesellschaftsrechtliche Grenzen der Gestaltungsfreiheit395
• 1. Keine Beschränkungen durch den Bestimmtheitsgrundsatz
• 2. Relevanz der Kernbereichslehre?
• a) Abschied von der Kernbereichslehre durch den BGH?
• b) Plädoyer für ein Festhalten an der Kernbereichslehre
• c) Die antizipierte Zustimmung zu Eingriffen in den Kernbereich
• III. Fazit
• J. Zusammenfassung
• § 3 Die Komplementärin der KGaA
• A. Die dualistische SE als Komplementärin einer KGaA
• I. Das Leitungsorgan
• 1. Größe und Zusammensetzung des Leitungsorgans
• 2. Bestellung
• 3. Der Anstellungsvertrag
• a) Zulässigkeit eines Drittanstellungsvertrages
• aa) Meinungsstand
• bb) Würdigung
• (1) Kein Verstoß gegen die aktienrechtliche Kompetenzordnung
• (2) Unabhängigkeit des Leitungsorgans nicht tangiert
• (3) Zwischenergebnis
• b) Mitwirkung des Aufsichtsorgans beim Abschluss?
• aa) Zustimmungsvorbehalt
• bb) Informationsrecht
• 4. Abberufung
• a) Vorrausetzungen der Abberufung
• b) Unzulässigkeit eines Abberufungsdurchgriffs
• 5. Pflichten der Mitglieder des Leitungsorgans gegenüber der KGaA
• a) Haftung der Leitungsorganmitglieder für Sorgfaltspflichtverletzungen
• aa) Sorgfaltspflichten der Mitglieder des Leitungsorgans
• bb) Drittschützende Wirkung des organschaftlichen Sonderrechtsverhältnisses zugunsten der KGaA
• b) Wettbewerbsverbot
• aa) Meinungsstand für die GmbH/AG & Co. KGaA und GmbH/AG & Co. KG
• bb) Analoge Anwendung von § 284 AktG
• cc) Drittschützende Wirkung des Wettbewerbsverbotes zwischen Leitungsorganmitgliedern und Komplementärgesellschaft?
• dd) Disponibilität von § 284 AktG?
• II. Das Aufsichtsorgan
• 1. Größe und Zusammensetzung
• 2. Bestellung
• 3. Aufgaben
• a) Überwachung der Geschäftsführung
• b) Mitwirkung an der Geschäftsführung durch Normierung von Zustimmungserfordernissen
• c) Berichterstattung an das Aufsichtsorgan der Komplementärgesellschaft
• aa) Regelmäßige Berichtspflicht
• bb) Weitere Berichts-, Prüfungs- und Vorlagepflichten
• 4. Pflichten der Mitglieder des Aufsichtsorgans gegenüber der KGaA
• a) Haftung für Sorgfaltspflichtverletzungen
• b) Kein Wettbewerbsverbot
• III. Zusammenfassung
• B. Die monistische SE als Komplementärin einer KGaA
• I. Der Verwaltungsrat
• 1. Zusammensetzung und Bestellung
• 2. Binnenorganisation
• 3. Aufgaben
• a) Leitungsfunktion
• b) Kontrollfunktion
• aa) Umfang der Kontrollfunktion
• bb) Kontrollinstrumente
• c) Weitere Rechte und Pflichten
• 4. Pflichten der Verwaltungsratsmitglieder gegenüber der KGaA
• a) Haftung für Sorgfaltspflichtverletzungen
• aa) Grundsätzliches
• bb) Drittschützende Wirkung des organschaftlichen Sonderrechtsverhältnisses zugunsten der KGaA
• cc) Problematik der Bestimmung des haftungsrechtlichen Maßstabes
• b) Kein Wettbewerbsverbot
• II. Die geschäftsführenden Direktoren
• 1. Binnenorganisation
• a) Interne und externe geschäftsführende Direktoren
• b) Bestellung der geschäftsführenden Direktoren
• c) Anstellungsvertrag
• d) „CEO-Modell“
• e) Geschäftsführung
• f) Vertretung
• g) Die Weisungsabhängigkeit der geschäftsführenden Direktoren
• aa) Weisungsfreier Geschäftsführungsbereich?
• bb) Grenzen des Weisungsrechts
• h) Abberufung
• 2. Pflichten gegenüber der KGaA
• a) Haftung für Sorgfaltspflichtverletzungen
• aa) Haftungsprivilegierung bei Handeln mit Zustimmung des Verwaltungsrates bzw. bei Weisung?
• bb) Einwendungen gegen den Haftungsanspruch der KGaA?
• b) Wettbewerbsverbot
• 3. Zusammenfassung
• C. Die Hauptversammlung und die Aktionäre der Komplementär-SE
• I. Zuständigkeit der Hauptversammlung
• II. Erstreckung von § 284 AktG auf den Mehrheitsaktionär?
• D. Die Geschäftsführung durch die Komplementärin
• I. Zulässigkeit der statutarischen Erweiterung der Geschäftsführungsbefugnis
• 1. Meinungsstand bezüglich einer Inhaltskontrolle
• a) Inhaltskontrolle bei der (Publikums-) Kapitalgesellschaft & Co. KGaA
• b) Kein Sonderrecht für die (Publikums-) Kapitalgesellschaft & Co. KGaA
• c) Würdigung
• 2. Zulässigkeit der ersatzlosen Abbedingung von § 278 Abs. 2 AktG i.V.m. § 164 S. 1 Hs. 2 HGB
• a) Grundlagengeschäfte
• b) Außergewöhnliche Geschäftsführungsmaßnahmen
• aa) Ersatzlose Abbedingung von § 278 Abs. 2 AktG i.V.m. § 164 S. 1 Hs. 2 HGB unzulässig
• bb) § 278 Abs. 2 AktG i.V.m. § 164 S. 1 Hs. 2 HGB abdingbar
• cc) Würdigung
• II. Zulässigkeit der statutarischen Einschränkung der Geschäftsführung
• III. Zusammenfassung
• E. Die Wahl der Rechtsform der Komplementärgesellschaft
• I. Schutz vor Dritten
• II. Renommee der Rechtsform
• III. Laufender Organisationsaufwand
• IV. Ergebnisverwendung
• V. Attraktivität der Rechtsform für Führungskräfte
• 1. Leitungsmacht und Titel
• 2. Sozialversicherungspflicht der Tätigkeit
• a) GmbH-Geschäftsführer
• b) Vorstandsmitglied einer AG
• c) Organmitglieder der SE
• 3. Ergebnis
• VI. Flexibilität der Organisationsstruktur
• VII. Die monistische SE als Komplementärin im Vergleich zur einem dualistischen Leitungssystem
• 1. Gründe für die geringe Verbreitung
• 2. Perspektive als Komplementärgesellschaft
• 3. Spezifische Vorteile des monistischen Leitungssystems für Familienunternehmen
• VIII. Zusammenfassung
• § 4 Der Aufsichtsrat
• A. Zusammensetzung
• I. Inkompatibilitäten
• 1. Organmitglieder der Komplementär-SE
• a) Vertretungsorgane der Komplementär-SE
• b) Mitglieder des Aufsichtsorgans einer dualistischen Komplementär-SE?
• c) Mitglieder des Verwaltungsrates einer monistischen Komplementär-SE
• 2. Aktionäre der Komplementär-SE?
• 3. Exkurs: Rechtsfolgen eines Verstoßes gegen § 287 Abs. 3 AktG
• II. Möglichkeiten der Einflussnahme auf die Zusammensetzung des Aufsichtsrates
• 1. Entsendungsrechte
• 2. Statutarische Eignungsvoraussetzungen
• B. Kompetenzen
• I. Überwachungskompetenz
• 1. Prüfungsmaßstab der Überwachungskompetenz
• 2. Überwachungskompetenzen und Reichweite der Befugnisse
• II. Ausführungskompetenz
• III. Vertretungskompetenz
• 1. Gerichtliche Vertretung
• 2. Rechtsgeschäftliche Vertretung
• a) Vertretung der SE & Co. KGaA gegenüber der Komplementär-SE gemäß § 278 Abs. 3 i.V.m. § 112 AktG
• b) Erweiterte Auslegung von § 278 Abs. 3 AktG i.V.m. § 112 AktG
• aa) Vertretung der SE & Co. KGaA gegenüber den Mitgliedern der Vertretungsorgane der Komplementärin
• bb) Vertretung der SE & Co. KGaA gegenüber den Mitgliedern des Aufsichtsorgans einer dualistischen Komplementär-SE?
• cc) Vertretung der SE & Co. KGaA gegenüber den Mitgliedern des Verwaltungsrates einer monistischen Komplementär-SE?
• dd) Vertretung der SE & Co. KGaA gegenüber den Aktionären der Komplementärin?
• IV. Statutarische Erweiterung der Kompetenzen
• C. Zusammenfassung
• § 5 Die Kommanditaktionäre
• A. Die Hauptversammlung der Kommanditaktionäre
• I. Kompetenzen
• 1. Anwendbarkeit der „Holzmüller/Gelatine“-Rechtsprechung auf die KGaA?
• 2. Änderung von Satzungsbestimmungen
• II. Die Beschlussfassung
• 1. Stimmverbote
• a) Stimmverbot nach § 285 Abs. 1 S. 2 AktG
• aa) Ausdehnung auf Vertretungs- und Leitungsorganmitglieder der Komplementär-SE
• bb) Keine Ausdehnung auf die Mitglieder des Aufsichtsorgans einer dualistischen Komplementär-SE
• cc) Keine Ausdehnung auf die Aktionäre der Komplementär-SE
• b) Stimmverbot nach § 136 Abs. 1 S. 1 AktG
• aa) Erstreckung des Stimmverbotes auf Organmitglieder der Komplementär-SE
• bb) Erstreckung des Stimmverbotes auf Aktionäre der Komplementär-SE
• cc) Sonderkonstellation: Entlastung früherer Vorstands- bzw. Aufsichtsratsmitglieder bei Gründung einer KGaA durch Formwechsel
• c) Ungeschriebene Stimmverbote
• 2. Zustimmungsrechte des Komplementärs
• a) Gesetzlicher Umfang
• b) Statutarische Gestaltungsmöglichkeiten
• aa) Grundsätzliches
• bb) Problem: Gewinnverwendungsbeschluss
• 3. Zulässigkeit der Verschärfung von Mehrheitserfordernissen
• a) Meinungsstand
• b) Würdigung
• B. Individuelle Rechte und Pflichten der Kommanditaktionäre
• C. Zusammenfassung
• § 6 Der Beirat
• A. Allgemeine Anforderungen an die Einrichtung eines fakultativen Organs
• I. Gründe für die Einrichtung eines Beirates
• II. Bestellung und Besetzung
• B. Möglichkeiten und Grenzen der Übertragung von Befugnissen
• I. Allgemeine Grenzen bezüglich der Übertragung von organschaftlichen Befugnissen
• II. Kompetenzen des persönlich haftenden Gesellschafters
• 1. Geschäftsführungsbefugnisse
• 2. Sonstige Befugnisse
• 3. Auswirkung auf die Bestellung bzw. Besetzung
• a) Keine Geltung von Stimmverboten und Inkompatibilitätsvorschriften
• b) Zulässigkeit der Übertragung von Geschäftsführungskompetenzen auf einen mit gesellschaftsfremden Dritten besetzen Beirat
• aa) Grundsatz der Selbstorganschaft
• bb) Grundsatz der Verbandssouveränität
• cc) Zwischenergebnis
• III. Kompetenzen des Aufsichtsrates
• 1. Überwachungskompetenz
• 2. Ausführungskompetenz
• 3. Vertretungskompetenz
• 4. Konsequenzen für die Bestellung und Zusammensetzung des Beirates
• IV. Kompetenzen der Hauptversammlung
• 1. Zustimmungsrecht der Kommanditaktionäre zu außergewöhnlichen Geschäftsführungsmaßnahmen gemäß § 278 Abs. 2 AktG i.V.m. § 164 S. 1 Hs. 2 HGB
• 2. Konsequenzen für die Bestellung und Zusammensetzung des Beirates
• 3. Weitere personengesellschaftsrechtliche Befugnisse
• C. Zusammenfassung
• § 7 Der Weg in die SE & Co. KGaA
• A. Formwechsel einer AG in eine KGaA
• I. Umwandlungsbericht
• II. Kein Barabfindungsangebot
• III. Umwandlungsbeschluss
• 1. Inhalt des Umwandlungsbeschlusses
• a) Zielrechtsform und Name oder Firma
• b) Beteiligung der Anteilsinhaber
• c) Einzelheiten zu den Anteilen
• d) Sonderrechte einzelner Anteilsinhaber und Gleichwertigkeitsgebot
• e) Folgen für die Arbeitnehmer
• 2. Feststellung der Satzung des künftigen Rechtsträgers
• 3. Materielle Anforderungen an die Beschlussfassung? – Inhaltskontrolle vs. Willkürverbot
• a) Grundfall: Formwechsel einer AG in eine KGaA
• b) Sonderkonstellation: Verbindung des Formwechsels mit der Abschaffung von Vorzugsaktien
• 4. Anfechtbarkeit des Formwechselbeschlusses gemäß § 243 Abs. 2 AktG?
• IV. Erfordernis eines Sonderbeschlusses der Vorzugsaktionäre bei der Abschaffung von Vorzugsaktien im Rahmen des Formwechsels?
• 1. Konkurrenzverhältnis von § 65 Abs. 2 UmwG zu § 141 Abs. 1 AktG
• a) Meinungsstand
• b) Würdigung
• 2. Abschaffung der Vorzugsaktien im Rahmen einer Umwandlung als Aufhebung des Vorzugs im Sinne von § 141 Abs. 1 AktG?
• 3. Zwischenergebnis
• V. Der Beitritt der SE als persönlich haftende Gesellschafterin
• 1. Grundsätzliches
• 2. Einsatz einer Vorrats-SE
• a) Notwendigkeit der Durchführung eines Arbeitnehmerbeteiligungsverfahrens bei Aktivierung einer Vorrats-SE?
• aa) Zu berücksichtigende Arbeitnehmer
• (1) Berücksichtigung der Arbeitnehmer der Tochtergesellschaften der SE?
• (2) Die KGaA als Tochtergesellschaft der Komplementär-SE iSv § 2 Abs. 3 SEBG?
• (3) Zwischenergebnis
• bb) Maßgeblicher Zeitpunkt für das Erreichen der Grenze von zehn Arbeitnehmern
• cc) Zeitpunkt der Nachholbarkeit des Beteiligungsverfahrens
• b) Beitritt als Komplementärin zur KGaA ein Fall des § 18 Abs. 3 SEBG?
• aa) Strukturelle Änderung?
• bb) Eignung zur Minderung der Beteiligungsrechte der Arbeitnehmer?
• cc) Zwischenergebnis
• c) Beitritt als Komplementärin zur KGaA als Verstoß gegen das Missbrauchsverbot des § 43 SEBG?
• d) Ergebnis
• VI. Aktienrechtliche Gründungsvorschriften
• VII. Anmeldung und Eintragung ins Handelsregister
• B. Formwechsel einer SE in eine KGaA
• I. SE als formwechselnder Rechtsträger?
• 1. Meinungsstand
• 2. Würdigung
• II. Anwendbares Verfahrensrecht
• C. Exkurs: Das Unbedenklichkeits- bzw. Freigabeverfahren gemäß § 16 Abs. 3 UmwG
• I. Klagen gegen den Umwandlungsbeschluss
• II. Anwendbarkeit bei Klage gegen den Sonderbeschluss der Vorzugsaktionäre?
• 1. Problemaufriss
• 2. Würdigung
• D. Zusammenfassung
• § 8 Die KGaA am Kapitalmarkt
• A. Börsenakzeptanz der KGaA
• I. Meinungsstand
• II. Bewertung
• 1. Argument der mangelnden Bekanntheit bei ausländischen Investoren
• 2. Argument der Übernahmeresistenz der KGaA
• 3. Argument des erhöhten Beratungsaufwandes
• 4. Kompensationseffekt durch langfristiges unternehmerisches Engagement
• 5. Fazit: konkrete Satzungsgestaltung maßgeblich
• B. Kapitalmarktrechtliche Primärpflichten
• I. Wertpapierprospekt
• 1. Allgemeine Anforderungen an den Wertpapierprospekt
• 2. Besonderheiten bei der KGaA
• a) Angaben zu Verwaltungs-, Geschäftsführungs- und Aufsichtsorganen sowie oberem Management gemäß Anhang I, Ziffer 14.1. b) ProspektVO
• b) Hinweis auf „Risikofaktor KGaA“ gemäß Anhang I Ziffer 4 der EU-ProspektVO
• II. Keine materielle Satzungsprüfung durch die Börsenzulassungsstelle
• III. Pflicht zur erneuten Zulassung bei Formwechsel einer börsennotierten AG bzw. SE in eine KGaA?
• C. Kapitalmarktrechtliche Sekundärpflichten
• I. Insiderhandelsverbot
• II. Publizitätspflichten
• 1. Ad-hoc-Publizität
• 2. Directors’ Dealings
• 3. Beteiligungspublizität
• 4. Anwendbarkeit des Deutschen Corporate Governance Kodexes
• D. Übernahmerechtliche Besonderheiten
• I. Anwendbarkeit des Kontrollbegriffs des § 29 Abs. 2 WpÜG bei der KGaA
• II. Das Pflichtangebot
• 1. Grundsatz
• 2. Regelfall: Befreiung durch die BaFin gemäß § 37 WpÜG
• a) Befreiungstatbestand
• b) Ermessensentscheidung
• E. Kein Erfordernis eines Pflichtangebotes bei Übernahme der Komplementärgesellschaft
• F. Zusammenfassung
• § 9 Thesenartige Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse
• Literaturverzeichnis
• Reihenübersicht