Die Ersatzmutterschaft im Rechtsvergleich zwischen den Rechtsordnungen in Deutschland, Indien, Kalifornien und England

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• 1. Kapitel: Einleitung
• 2. Kapitel: Begriffliche und medizinische Grundlagen der Ersatzmutterschaft
• A. Begriffserläuterung
• I. Begriffliche Abgrenzung
• 1. Die Terminologie in der allgemeinen rechtlichen Diskussion
• 2. Verwendete Terminologie im Rahmen der Arbeit
• a) Die Ersatzmutterschaft im engen Sinne
• b) Tragemutterschaft
• c) Wunscheltern und Wunschelternteil
• II. Ergebnis
• B. Angewandte medizinische Methoden im Rahmen der Ersatzmutterschaft
• I. Die Anwendung der assistierten Reproduktion bei der Tragemutterschaft
• 1. In-vitro-Fertilisation mit anschließendem Embryonentransfer iRd. Tragemutterschaft
• 2. Intrazytoplasmatische Spermieninjektion
• 3. Die Risiken der IVF– und ICSI–Behandlung
• a) Die Überstimulation der Eierstöcke
• b) Die Risiken der Punktion
• c) Mehrlingsschwangerschaften
• d) Höheres Fehlbildungsrisiko bei der ICSI–Anwendung
• II. Die Anwendung der intrauterinen bzw. intratubaren Insemination bei der Ersatzmutterschaft im engen Sinne
• III. Ergebnis
• 3. Kapitel: Rechtliche Behandlung der Ersatzmutterschaft in Deutschland
• A. Die strafrechtliche Ebene: Das Embryonenschutzgesetz
• I. Die Schutzrichtung des Embryonenschutzgesetzes
• II. Einzelne Regelungen zur Ersatzmutterschaft
• 1. § 1 Abs. 1 Nr. 1 ESchG: „Verbot der Eizellspende“
• 2. § 1 Abs. 1 Nr. 2 ESchG : „Zulässiger Befruchtungszweck“
• 3. § 1 Abs. 1 Nr. 6 ESchG: „Verbotene Entnahme“
• 4. § 1 Abs. 1 Nr. 7 ESchG: „Verbot der Ersatzmutterschaft“
• 5. § 1 Abs. 2 ESchG: „Verbot der Imprägnation der Eizelle“
• 6. Ergebnis
• III. Die Auslandswirkung des ESchG
• IV. Kritik am ESchG in der Literatur
• V. Zusammenfassung
• B. Verwaltungsrechtliche Ebene: Das Adoptionsvermittlungsgesetz
• I. Beweggründe des Gesetzgebers zum Neuerlass des AdVermiG am 01.12.1989 im Bereich der Ersatzmutterschaft
• II. Einzelne Regelungen zur Ersatzmutterschaft
• III. Kritik der Literatur am AdVermiG
• IV. Ergebnis
• C. Die zivilrechtliche Ebene
• I. Die Sittenwidrigkeit von Parteivereinbarungen
• 1. Darstellung der unterschiedlichen Ansichten
• 2. Zusammenfassung
• II. Die deliktsrechtliche Seite
• 1. Darstellung der Rechtslage
• 2. Schwierigkeiten bei Zulassung der altruistischen Ersatzmutterschaft
• III. Die statusrechtliche Zuordnung des Kindes bei Anwendbarkeit deutscher Zuordnungsvorschriften
• 1. Die Mutter-Kind-Zuordnung
• 2. Zwischenergebnis
• 3. Die Vater-Kind-Zuordnung
• a) Das Kind wird von unverheirateter Ersatzmutter ausgetragen
• aa) Die Annahmemöglichkeit des Wunschvaters bei lediger Ersatzmutter
• bb) Zwischenergebnis
• b) Das Kind wird in einer bestehenden Ehe der Ersatzmutter ausgetragen
• aa) Die Einwilligung des Ehemannes wird erteilt
• bb) Zwischenergebnis
• cc) Der Ehemann hat keine Einwilligung erteilt
• dd) Zwischenergebnis
• c) Zusammenfassung zur Vaterschaft
• 4. Die Erlangung der rechtlichen Elternschaft im Wege der Adoption als Alternative
• a) Die Adoption bei Austragung des Kindes in einer bestehenden Ehe der Tragemutter
• b) Die Adoption bei Austragung des Kindes von einer nichtverheirateten Ersatzmutter
• c) Adoption durch die Partner einer Lebensgemeinschaft nach dem LPartG
• d) Zwischenergebnis
• e) Etwaige Adoptionshindernisse
• aa) Eine Bewertung der Ersatzmutterschaftsvereinbarung im Rahmen der Kindeswohlprüfung in der Rechtsprechung
• bb) § 1741 Abs. 1 S. 2 BGB als Adoptionshindernis
• f) Kritische Stellungnahme
• aa) Die Adoption bei heterosexuellen Paaren
• bb) Die Adoption bei homosexuellen Paaren
• cc) Vergleichbarkeit der Adoption mit der Ersatzmutterschaft
• g) Ergebnis
• IV. Der Status eines im Ausland geborenen Kindes im Rahmen einer Ersatzmutterschaft
• 1. Die Anerkennung der Elternschaft der Wunscheltern durch ein ausländisches Gericht – §§ 108 f. FamFG
• 2. Die Anerkennung der Elternschaft der Wunscheltern gemäß Art. 19 Abs. 1 EGBGB
• 3. Die Unvereinbarkeit der Annahme eines ordre public-Verstoßes mit Art. 8 EMRK
• 4. Der BGH-Beschluss zur Anerkennung ausländischer Gerichtsentscheidungen
• D. Kritische Stellungnahme zur deutschen Rechtslage
• I. Fehlende rechtliche Regelung der Ersatzmutterschaft in einem Gesetzbuch
• II. Strafrechtliches Verbot: gesellschaftlich überholt
• III. Die Förderung des globalisierten „Ersatzmutterschaftstourismus“
• E. Die Ersatzmutterschaft im Lichte des deutschen Verfassungsrechts
• I. Die Herleitung und Eröffnung des Schutzbereichs des Rechts auf Fortpflanzung für die Wunscheltern
• II. Mittelbarer Eingriff durch den Gesetzgeber
• III. Rechtfertigung des Eingriffs durch kollidierende Grundrechte des zukünftigen Kindes und der Ersatzmutter
• 1. Kindeswohlgefährdung
• 2. Kritische Stellungnahme
• 3. Menschenwürdeverletzung
• 4. Kritische Stellungnahme
• 4. Kapitel: Rechtslage in Indien
• A. Die Entwicklung der Ersatzmutterschaft
• B. Die Entscheidungsgründe der Wunscheltern für die Ersatzmutterschaft in Indien
• I. Gründe für die Entscheidung einheimischer Wunscheltern
• II. Entscheidungsgründe für Wunscheltern aus dem Ausland
• 1. Der finanzielle Aspekt
• 2. Das medizinische Fachpersonal
• 3. Weiter rechtlicher Spielraum
• III. Der Ablauf der Ersatzmutterschaft in der Praxis
• C. Rechtliche Behandlung der Ersatzmutterschaft in Indien
• I. Überblick über das indische Recht
• II. Die Rechtslage de lege lata
• 1. National Guidelines for Accreditation, Supervision and Regulation of ART Clinics in India des Indian Council for Medical Research 2005 als Richtlinien de lege lata
• a) Form der anerkannten Ersatzmutterschaft
• b) Medizinische Indikation als Grundvoraussetzung
• c) Anforderungen an die Ersatzmutter
• d) Höchstzahl der übertragenen Embryonen
• e) Höhe der Vergütung der Ersatzmutter
• f) Werbung durch die ART–Kliniken
• g) Rechtliche Zuordnung des Kindes
• h) Kritische Bewertung der Richtlinie
• 2. Baby Manji Yamada v. Union of India als Präzedenzfall
• a) Die Entscheidung
• b) Ergebnis
• 3. Die Zuordnung sowie die Staatsangehörigkeit des Kindes
• a) Die Staatsangehörigkeit des Kindes
• aa) Die rechtliche Mutter des Kindes
• bb) Der rechtlicher Vater
• b) Die aktuellen Entwicklungen
• II. Die Rechtslage de lege ferenda
• 1. „The Assisted Reproductive Technology (Regulation) Bill“
• a) Form der Ersatzmutterschaft
• b) Die Ersatzmutterschaftsvereinbarung
• c) Anforderungen an die Wunscheltern
• aa) Aufnehmende Personen
• bb) Medizinische Indikation
• cc) Altersbegrenzung für Gametenspender
• d) Anforderungen an die Ersatzmutter
• e) Rechte und Pflichten der Wunscheltern bzw. -person
• f) Rechte und Pflichten der Ersatzmutter
• g) Die Rolle der ART-Kliniken im Rahmen der Ersatzmutterschaft
• h) Rechtliche Zuordnung des Kindes
• 2. Kritik an den Gesetzesentwürfen
• a) Gesundheitsrisiken der ART-Behandlungszyklen
• b) Legalisierung der kommerziellen Ersatzmutterschaften
• c) Aufgabe jeglicher Rechte der Ersatzmutter und die rechtliche Durchsetzbarkeit der Ersatzmutterschaftsvereinbarung
• d) Fehlen eines zuständigen Gerichts
• e) Widersprüchliche Regelungen
• 3. Kritische Stellungnahme zum Gesetzesentwurf
• III. Empfehlungen der Law Commission of India (228th Law Report)
• IV. Kritische Stellungnahme: Das indische Recht als Quelle des Leids für die indische Ersatzmutter
• D. Ergebnis
• 5. Kapitel: Die Rechtslage in Kalifornien/USA
• A. Der Ablauf der Ersatzmutterschaft in der Praxis
• I. Der Verfahrensablauf
• 1. Die Agentur bzw. Fertility -Clinic als Vermittlungsinstanz
• a) „open program“
• b) „closed program“
• 2. „Independent agreement“ – Durchführung ohne die Hilfe einer Agentur
• 3. Kritische Stellungnahme
• II. Die Vertragsparteien
• 1. Die „typische“ kalifornische Ersatzmutter
• 2. Die „typischen“ Wunscheltern in Kalifornien
• 3. Kritische Stellungnahme
• III. Die Kosten für die Durchführung einer Ersatzmutterschaft
• B. Die rechtliche Behandlung der Ersatzmutterschaft
• I. Gesetzliche Regelungsversuche auf Bundesebene durch Modellgesetze
• 1. Der Uniform Status of Children of Assisted Conception Act (1988)
• 2. Der Uniform Parentage Act (2002)
• 3. Der Model Assisted Reproductive Technologies Act (2008)
• 4. Kritische Stellungnahme
• II. In re matter of Baby M701 als Präzedenzentscheidung zur Ersatzmutterschaft im engen Sinne
• 1. Inhaltliche Auseinandersetzung mit der Entscheidung
• 2. Ergebnis
• III. Die Rechtslage in Kalifornien
• 1. Die gesetzlichen Vorgaben durch Präzedenzfälle
• a) Johnson v. Calvert (1993) zur Tragemutterschaft bei genetischer Verwandtschaft mit den Wunscheltern
• aa) Bestimmung der Eltern anhand des in der Ersatzmutterschaftsvereinbarung geäußerten Willens („parenthood by intent“)
• bb) Kein Verstoß gegen fundamentale Rechtsgrundsätze oder gegen die „public policy“
• cc) Kein Verfassungsverstoß
• dd) Unterschied zu In re Baby M. (1988)
• ee) Kritik an der Gerichtsentscheidung
• ff) Kritische Stellungnahme
• b) In re Marriage of Moschetta (1994) zur Ersatzmutterschaft im engen Sinne
• aa) Die Entscheidung
• bb) Ergebnis
• c) In re Marriage of Buzzanca (1998) zur Tragemutterschaft ohne genetische Verwandtschaft mit den Wunscheltern
• aa) Die Zuordnung des Kindes
• (1) Die Bestimmung des rechtlichen Vaters
• (2) Die Bestimmung der rechtlichen Mutter
• (3) Parteiwillen (intent) auch bei bloß mündlicher Vereinbarung entscheidend
• (4) Keine Elternrechte der Gametenspender
• bb) Ermittlung des Kindeswohls
• cc) Ergebnis
• d) Elisa B. v. Superior Court764 zur Anerkennung der Mutterschaft bei einem homosexuellen Paar
• aa) Das Kind kann zwei Frauen als Eltern haben
• bb) Bindung an eine durch konkludentes Verhalten begründete Mutterschaft
• cc) Kritische Betrachtung
• e) Kategorisierung der Lösungsansätze
• f) Kritische Bewertung der Entscheidungen
• 2. Die kodifizierten Normen zur Ersatzmutterschaft
• a) Form der legalisierten Ersatzmutterschaften
• b) Formvoraussetzungen sowie „essentialia negotii“
• c) Vertragsparteien der Tragemutterschaftsvereinbarung
• d) Wirksamkeit der Tragemutterschaftsvereinbarung
• e) Die Rolle der Ersatzmutterschaftsvermittler
• f) Die rechtliche Zuordnung des Kindes
• aa) Grundsätzliche Zuordnungsvorschriften
• bb) Die Möglichkeit der Statuskorrektur durch Gerichtsbeschluss
• g) Zur Staatsangehörigkeit des Kindes
• C. Kritische Stellungnahme und Ergebnis
• 6. Kapitel: Die Rechtslage in England (und Wales)
• A. Ablauf der Ersatzmutterschaft in der Praxis
• B. Rechtliche Behandlung der Ersatzmutterschaft in England und Wales
• I. Die kodifizierten Normen zur Ersatzmutterschaft
• 1. Form der legalisierten Ersatzmutterschaften
• 2. Anforderungen an die Ersatzmutter
• 3. Anforderungen an die Wunscheltern
• 4. Verbot der kommerziellen Ersatzmutterschaft
• a) Zur Strafbarkeit der Vertragsverhandlungen zur kommerziellen Ersatzmutterschaft
• b) Ausnahme von der Strafbarkeit nach Sec. 2 SAA
• c) Die kommerzielle Ersatzmutterschaft
• d) Im Ausland durchgeführte Ersatzmutterschaften auf kommerzieller Grundlage
• e) Verbot der Werbung für Ersatzmutterschaften
• f) Fehlende Durchsetzbarkeit
• 5. Die rechtliche Zuordnung des Kindes und die Möglichkeit der Statuskorrektur
• a) Die rechtliche Mutter im Zeitpunkt der Geburt
• b) Der rechtliche Vater im Zeitpunkt der Geburt
• c) Die austragende Frau lebt in einer zivilen Partnerschaft („civil partnership“)
• d) Zur Korrekturmöglichkeit durch gerichtliche Anordnung einer „parental order“
• e) Der „parental order“-Prozess in der Praxis
• f) Die Wirkung der „parental order“
• g) Ein alternativer Weg zur Übernahme der Verantwortung für das Kind
• 6. Staatsangehörigkeitsbestimmung bei einer im Inland durchgeführten Ersatzmutterschaft
• 7. Staatsangehörigkeitsbestimmung bei einer im Ausland durchgeführten Ersatzmutterschaft
• II. Von der Family Division entschiedene Präzedenzfälle
• 1. Re X and Y (Foreign Surrogacy) (2008)
• 2. Re G (Surrogacy: Foreign Domicile) (2007)
• 3. Z, B v. C, Cafcass Legal as Advocate to the Court (2011)
• 4. In the matter of X and Y (Children) (2011)
• 5. A, A v P, P, B (2011)
• C. Kritische Stellungnahme
• D. Aktuelle Entwicklungen und Ergebnis
• 7. Kapitel: Rechtsvergleichende Betrachtung
• A. Divergenzen und Gemeinsamkeiten
• I. Form der vorgesehenen Legalisierung
• II. Formvorschriften für die Ersatzmutterschaftsvereinbarung
• III. Kommerzielle und altruistische Ersatzmutterschaften
• IV. Anforderungen an den Status der Wunscheltern
• V. Rechtliche Zuordnung des Kindes und die Möglichkeit der Statuskorrektur
• 1. Originäre Elternschaft der Wunscheltern
• a) Zuordnung vor Geburt des Kindes („pre-order“) – Kalifornien
• b) Zuordnung nach Geburt des Kindes – Indien
• 2. Die derivative Elternschaft im Wege der Statuskorrektur („parental order“) – England
• 3. Kritische Stellungnahme
• VI. Schutzvorschriften zugunsten der einzelnen beteiligten Parteien
• VII. Rechte und Ansprüche der einzelnen beteiligten Parteien
• 1. Rechte und Ansprüche der Ersatzmutter
• 2. Rechte und Ansprüche der Wunscheltern
• 3. Rechte und Ansprüche des Kindes
• VIII. Kontrollmechanismen und Instrumente zur Einhaltung eines bestimmten Qualitätsstandards bei ART-Kliniken
• B. Bewertung der Unterschiede
• I. Die globalisierte Ersatzmutterschaft als Konsequenz der rechtlichen und strukturellen Unterschiede
• 8. Kapitel: Reformvorschlag
• A. Klärung der Standortfrage
• I. Diskussion um die Frage der Einführung eines Fortpflanzungsmedizingesetzes
• II. Kritische Stellungnahme
• B. Inhaltliche Ausgestaltung des Reformvorschlags
• I. Legalisierung von Ersatzmutterschaften in bestimmten Konstellationen
• 1. Konkreter Änderungsvorschlag hinsichtlich strafrechtlicher und verwaltungsrechtlicher Normen
• a) Änderung des ESchG
• aa) Änderung des § 1 ESchG
• (1) Wegfall von § 1 Abs. 1 Nr. 1 ESchG.
• (2) Änderung von § 1 Abs. 1 Nr. 2 ESchG „es unternimmt, eine Eizelle zu einem anderen Zweck zu befruchten, als eine Schwangerschaft herbeizuführen,“
• (3) Änderung von § 1 Abs. 1 Nr. 6 ESchG: „einer Frau einen Embryo vor Abschluss seiner Einnistung in der Gebärmutter entnimmt, um diesen für einen nicht seiner Erhaltung dienenden Zweck zu verwenden, oder“
• (4) Wegfall von § 1 Abs. 1 Nr. 7 ESchG.
• (5) Wegfall von § 1 Abs. 2, 3 und 4 ESchG←196 | 197→
• bb) Einführung des § 1a ESchG „Ersatzmutterschaften; Verordnungsermächtigung“
• 2. Der Versuch ist strafbar.
• b) Änderung des AdVermiG
• aa) Umnummerierung des § 13 a in § 1 a AdVermiG und Änderung Ersatzmutter
• bb) Umnummerierung des § 13 b in § 1 b AdVermiG und Änderung
• cc) Umnummerierung des § 13 c in § 1 c AdVermiG und Änderung
• dd) Ergänzung zu § 2 AdVermiG
• ee) Entsprechende Anwendung der §§ 2, 3, 4, 5, 7–13 AdVermiG, in auf Ersatzmutterschaften angepasster Form und soweit auf Ersatzmutterschaften anwendbar
• 2. Erläuterung
• II. Übergang der Elternschaft
• 1. Anfechtungslösung
• 2. Ergänzung der Adoptionsvorschriften
• a) Konkrete Änderungsvorschläge zum BGB
• b) Erläuterung
• III. Weitere anzupassende Vorschriften
• Literaturverzeichnis
• 1. Kommentare/ Monographien/ Aufsätze
• 2. Studien/ Berichte/ Dokumentationen
• 3. Zeitungen und Internet–URL
• 4. Links zur den offiziellen Gesetzestexten in Indien, England und Kalifornien/USA
• Indien
• Kalifornien
• England
• Reihenübersicht