Informationsrechte des Private Equity-Investors gegenüber dem Portfolio-Unternehmen

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsübersicht
• Inhaltsverzeichnis
• 1. Teil: Einleitung
• § 1. Gegenstand der Untersuchung
• A. Private und Public Equity
• I. Private Equity als Oberbegriff
• II. Private Equity im engeren Sinne
• III. Public Equity
• 1. Begriff der Börsennotierung
• 2. Übernahme börsennotierter Unternehmen durch PE
• 3. PIPE-Transaktionen
• IV. Volkswirtschaftliche Bedeutung von Private Equity
• B. Informationsbedürfnis von PE-Investoren
• I. Beteiligungsprüfung und Due Diligence
• II. Fortlaufendes Beteiligungs-Controlling
• 1. Strukturierung des Beteiligungs-Controllings
• 2. Controlling auf Ebene des Portfolio-Unternehmens
• III. Reporting-Pflichten des PE-Investors
• C. Informationsaustausch in der Praxis
• D. Problemstellung
• E. Gang der Untersuchung
• § 2. Struktur von Private und Public Equity-Deals
• A. Skizzierung der Struktur von Private Equity-Deals
• I. Der Private Equity-Investor
• 1. Der Private Equity-Fonds
• a). Rechtsform des Fondsvehikels
• b). Typische Konditionen von PE-Fonds
• c). Sonderfall: Börsennotierte Beteiligungsgesellschaften
• 2. PE-Gesellschaft und Fondsorganisatoren
• 3. Maßgebliche Kapitalgeber des Private Equity-Fonds
• 4. Vergütungsstruktur bei Private Equity-Deals
• 5. Erwerb über eine Erwerbsgesellschaft
• 6. Der „PE-Investor“ im Rahmen dieser Untersuchung
• II. Portfolio-Unternehmen
• III. Management des Portfolio-Unternehmens
• 1. Rolle des Managements bei PE-Transaktionen
• 2. Sonderfall: Management Buy-out
• IV. Banken
• B. Abgrenzung zu anderen Investorenarten
• I. Venture Capital
• II. Mezzanine-Finanzierungen
• III. Hedgefonds
• IV. Institutionelle Investoren
• V. Shareholder Activists
• § 3. Corporate Governance in der AG
• A. Maßgebliche Regelungsregime
• I. Aktienrecht
• II. Kapitalmarktrechtliche Besonderheiten
• III. Deutscher Corporate Governance Kodex
• IV. Satzungsrechtlicher Rahmen
• V. Beteiligungs- und Aktionärsvereinbarungen
• 1. Grundsätzliche Bedeutung bei PE-Transaktionen
• 2. Gesteigerte Bedeutung bei Beteiligungen an AGs
• 3. Stimmrechtszurechnung bei börsennotierten AGs
• B. Organe und Informationsfluss in der AG
• I. Der Vorstand: Das Leitungsorgan
• II. Der Aufsichtsrat: Das Kontrollgremium
• 1. Überwachung und Beratung der Geschäftsführung
• 2. Bestellung und Abberufung des Vorstands
• 3. Informationsrechte gegenüber dem Vorstand
• 4. Einflussnahme des Investors auf den Aufsichtsrat
• III. Die Hauptversammlung: Organ der Willensbildung
• 2. Teil: Aktionärs-Informationsrechte
• § 4. Publizitätspflichten der AG
• A. Rechnungslegungsbezogene Informationspflichten
• I. Finanzberichterstattungspflicht des Unternehmens
• 1. Financial Reporting
• 2. CSR-Reporting
• II. Eignung als Informationsquelle des Investors
• 1. Retrospektive und Aktualität der Informationen
• 2. Einflussnahme auf konkrete Vorhaben
• 3. Fazit
• B. Kapitalmarktrechtliche Publizitätspflichten
• I. Rechnungslegungsbezogene Publizitätspflichten
• 1. Erweiterte Finanzberichterstattungspflicht
• 2. Zeitpunkt der Veröffentlichung
• 3. Würdigung
• II. Ad-hoc-Publizität
• 1. Veröffentlichungspflichtige Informationen
• 2. Würdigung
• a). Stärkung der Überwachungsmöglichkeiten
• b). Einwirkungsmöglichkeit auf laufende (M & A-)Prozesse
• 1). Bedeutung von M & A bei PE-Investments
• 2). Veröffentlichungspflicht bei M & A-Transaktionen
• c). Resümee
• III. Zusammenfassung
• § 5. Allgemeine Informationsrechte des Aktionärs
• A. Kollektive Informationsrechte
• B. Individuelle Auskunftsrechte
• I. Auskunftsrecht in der Hauptversammlung
• 1. Auskünfte zur Tagesordnung
• 2. Erweiterte Auskunftspflicht
• II. Unterjährige Informationsrechte
• 1. Auskunftsrechte
• 2. Vorlageansprüche und Einsichtsrechte
• C. Zusammenfassung
• 3. Teil: Überobligatorischer Vorstandsdialog
• § 6. Organschaftliche Verschwiegenheitspflicht
• A. Tatbestand der Verschwiegenheitspflicht
• I. Geheimnisse
• II. Geheimhaltungsinteresse und -wille
• III. Vertrauliche Angaben
• B. Schranken der Verschwiegenheitspflicht
• I. Leitungsmaxime des Vorstandshandelns
• II. Unternehmensinteresse
• III. Gesellschaftsinteresse
• IV. Stellungnahme
• 1. Dauerhafte Rentabilität und Bestandswahrung
• 2. Rechtsdogmatische Erwägungen
• a). Gesetzeswortlaut und -historie
• b). Systematik des Gesetzes
• c). Deutscher Corporate Governance Kodex
• d). Zwischenergebnis
• 3. Rechtsökonomische Erwägungen
• a). Konkretisierung des Vorstandshandelns
• b). Schutzbedürftigkeit der Bezugsgruppen
• c). Zwischenergebnis
• 4. Wirtschaftliche Zielgröße des Vorstandshandelns
• V. Zwischenergebnis
• C. Konkretisierung des Gesellschaftsinteresses
• I. Risiko der Offenlegung sensibler Informationen
• 1. Schützenswerte Belange des Unternehmens
• 2. Wettbewerber im Portfolio des PE-Investors
• II. Überwachung und Beratung durch den Investor
• 1. Beteiligungs-Controlling bzw. Monitoring
• 2. Mentoring
• 3. Schlussfolgerung
• III. Strategische Bewertung der Beteiligung
• 1. Unternehmensstrategische Chancen
• a). Operative Verbesserungen als stärkster Renditetreiber
• b). Finanzierungsinteresse der Portfolio-Unternehmen
• c). Netzwerkkontakte, Synergien und Added Value
• 2. Debt Push Down und Rekapitalisierungen
• a). Stellung von Up-stream-Sicherheiten
• b). Rekapitalisierungen und Superdividenden
• 1). Funktionsweise und Zulässigkeit von Superdividenden
• 2). Praktische Relevanz und ökonomische Würdigung
• 3). Schlussfolgerungen
• c). Debt Push Down
• 1). Vereinbarkeit mit dem Verbot der Erwerbsfinanzierung
• 2). Sonderdividende und Kapitalerhaltung nach dem KAGB
• 3). Ökonomische Würdigung
• 3. Auswirkungen auf die Arbeitnehmer
• 4. Sonderfall: Portfolio-Unternehmen in der Krise
• 5. Zwischenergebnis
• IV. Sonstige Ermessensbeschränkungen
• 1. Inhaltliche Beschränkung auf legitime Interessen
• 2. Wahrung der Vertraulichkeit durch den PE-Investor
• D. Zusammenfassung
• § 7. Gebot der Gleichbehandlung der Aktionäre
• A. Tatbestand des § 53a AktG
• B. Punktuelle Vorabinformation
• C. Generelle Vorabinformation des Investors
• I. Verbot der effizienten Ungleichbehandlung
• 1. Aktienrechtliche Kompetenzordnung
• 2. Grundsatz der Satzungsstrenge
• 3. Zwischenergebnis
• II. Sachliche Berechtigung der Ungleichbehandlung
• 1. Vorliegen eines Gesellschaftsinteresses
• a). Überwachungs- und Beratungsfunktion des Investors
• b). Dialog als Bestandteil guter Corporate Governance
• c). Kurspflege durch positive Kontrolleffekte
• d). Keine Berücksichtigung des Investoreninteresses
• 2. Eignung zur Förderung des Gesellschaftsinteresses
• 3. Exklusivinformation als mildestes Mittel
• a). Geheimhaltungsbedürfnis des Portfolio-Unternehmens
• b). Kosten-Nutzen-Relation der Aktionärskommunikation
• c). Zwischenergebnis
• 4. Verhältnismäßigkeit (im engeren Sinne)
• a). Schwere des Eingriffs in die Mitgliedschaft
• b). Vermögensrechtliche Dimension des Eingriffs
• c). Informationsinteresse der einzelnen Aktionärsgruppen
• 1). Kleinaktionäre in der Publikumsgesellschaft
• i. Teilhabe der Kleinaktionäre am Unternehmensleben
• ii. Positive Kontrolleffekte für alle Aktionäre
• iii. Querulatorische und räuberische Kläger
• iv. Würdigung
• 2). Kleinaktionäre in einer personalistisch geprägten AG
• 3). Strategische und weitere institutionelle Investoren
• i. Grad der unternehmerischen Beteiligung
• ii. Aktivismus und unternehmensfeindliche Motive
• iii. Zwischenergebnis
• 4). Sonderfall: PIPE und Minderheitsbeteiligungen
• 5). Gesonderter Finanzierungsbeitrag des Investors
• III. Keine absolute Gleichbehandlung nach dem DCGK
• D. Zwischenergebnis
• § 8. Insiderrechtliche Beschränkungen
• A. Verbot der Offenlegung von Insiderinformationen
• I. Persönlicher Anwendungsbereich
• II. Sachlicher Anwendungsbereich
• B. Offenlegung „im normalen Geschäftsgang“
• I. Grundsätze zur Konkretisierung der Generalklausel
• II. Grundsätze für die Interessenabwägung
• 1. Maßgebliche Rechtsordnung
• 2. Widerstreitende Interessen
• a). Ziele des Insiderrechts
• b). Offenlegungs- bzw. Emittenteninteresse
• 1). Begriff des Emittenteninteresses
• i. Meinungsstand
• ii. Stellungnahme
• 2). Offenlegungsinteresse des Portfolio-Unternehmens
• 3. Prüfungsmaßstab
• a). Rechtslage vor dem Grøngaard & Bang-Urteil
• b). Grøngaard & Bang-Rechtsprechung des EuGH
• c). Fortgeltung der Grøngaard & Bang-Kriterien
• 1). Wortlaut und Historie des Offenlegungsverbots
• 2). Systematik: Regelung zu Marktsondierungen
• i. Kein Primat der informationellen Gleichstellung
• ii. Keine Anwendung der Grøngaard & Bang-Kriterien
• 3). Würdigung mit Blick auf Art. 10 MAR
• III. Fallgruppenorientierte Interessenabwägung
• 1. Vorabinformation über geplante Aktienemissionen
• a). Praxis der Vermarktung von Aktienemissionen
• b). Zulässigkeit von Marktsondierungen nach der MAR
• c). Informationelle Gleichbehandlung nach dem WpPG
• d). Zwischenergebnis
• 2. Generelle Vorabinformation des Investors
• 3. Punktuelle Vorabinformation des Investors
• a). Angelegenheiten von grundlegender Bedeutung
• b). Konsultation im Rahmen der Entscheidungsfindung
• c). Wesentlichkeit der Beteiligung
• d). Konkretes Missbrauchsrisiko
• e). Vertraulichkeitsverpflichtung des PE-Investors
• f). Zwischenergebnis
• IV. Insidereigenschaft und Exit des Investors
• 1. PE-Investor als Primärinsider
• 2. Aufklärungspflicht bei außerbörslichen Verkäufen
• 3. Trennung zwischen „Exit-“ und „Deal-Team“
• a). Legitime Handlungen nach der MAR
• b). Unterteilung in ein Deal-Team und ein Exit-Team
• c). Stellungnahme
• 4. Beendigung der Insidereigenschaft
• 5. Zwischenergebnis
• C. Zusammenfassung
• § 9. Informationsaustausch im faktischen Konzern
• A. Beherrschung und faktischer Konzern
• B. Informationsmöglichkeiten in Beherrschungslagen
• I. Auskunftsrechte des beherrschenden PE-Investors
• 1. Kein generelles Auskunftsrecht
• 2. Bereichsspezifische Informationsrechte
• a). Konzernrechnungslegung
• 1). Konzernrechnungslegungsbezogenes Auskunftsrecht
• 2). Würdigung
• b). Sonstige konzernbezogene Publizitätspflichten
• 1). Kapitalmarktrechtliche Publizitätspflichten
• 2). Zusätzliche Berichtspflichten nach dem KAGB
• i. Erweiterte Berichterstattung nach § 291 KAGB
• ii. Auskunftsanspruch des PE-Investors
• 3. Zwischenergebnis
• II. Berechtigung zum Informationsaustausch
• 1. Weitergabe im faktischen Konzern
• a). Auskünfte mit Funktionsbezug zur Konzernleitung
• b). Schranken des § 311 AktG
• 1). Pflicht zur Nachteilsausgleichung
• 2). Bestimmung der Nachteile der Auskunftserteilung
• i. Gefahr der zweckwidrigen Verwendung
• ii. Problem: Fehlende Quantifizierbarkeit von Nachteilen
• 3). Verweigerung der Konzernleitung durch den Vorstand
• 2. Weitergabe in bloßen Abhängigkeitslagen
• 3. Informationsaustausch und Insiderrecht
• a). Grundsätzliche Zulässigkeit
• b). Umfang des Austauschs über Insiderinformationen
• 4. Würdigung
• C. Zusammenfassung
• § 10. Nachauskunft der übrigen Aktionäre
• A. Nachauskunft in der Hauptversammlung
• I. Wesen des Nachauskunftsanspruchs
• II. Nachauskunftsrecht im Unternehmensverbund
• 1. Erweiterte Auskunft im faktischen Konzern
• 2. Erweiterte Auskunft in Abhängigkeitslagen
• 3. Abhängigkeitsbericht als Informationsquelle
• III. Zwischenergebnis
• B. Fair Disclosure-Empfehlung nach dem DCGK
• I. Gegenstände des Fair Disclosure
• II. Nicht-Entsprechenserklärung als gangbare Option
• 1. Akzeptanz durch den Kapitalmarkt
• 2. Differenzierung nach der Phase des PE-Investments
• 3. Würdigung
• III. Zwischenergebnis
• § 11. Folgen von Vorstandspflichtverletzungen
• A. Organschaftliche Folgen
• B. Strafrechtliche Konsequenzen
• C. Zivilrechtliche Ansprüche
• D. Würdigung
• 4. Teil: Investorendialog mit dem Aufsichtsrat
• § 12. Informationsrechte des Aufsichtsrats
• A. Regelberichterstattung durch den Vorstand
• I. Regelberichte
• II. Modifikation der Regelberichterstattung
• B. Sonderberichterstattung durch den Vorstand
• I. Anlassbezogene Berichterstattung
• II. Anforderungsberichte
• III. Vorlageberichte
• C. Einsichtsrecht des Aufsichtsrats
• D. Offenlegung von Insiderinformationen
• E. Zusammenfassung
• § 13. Dialog zwischen PE-Investor und Aufsichtsrat
• A. Verschwiegenheitspflicht des Aufsichtsrats
• B. Informationshoheit des Aufsichtsrats
• I. Grundsatz: Informationshoheit des Vorstands
• II. Ausnahme: Aufsichtsratsinterne Informationen
• C. Außenkommunikationsbefugnis des Aufsichtsrats
• I. Aufsichtsrat als reines „Binnenorgan“
• II. Außenkompetenzen und Geschäftsführungsverbot
• III. Zweckmäßigkeit des Investorendialogs
• IV. Zuständigkeit für den Investorendialog
• V. Pflicht zum loyalen Zusammenwirken
• VI. Auswahl der Investoren für den Dialog
• D. Gegenstände des Investorendialogs
• I. Inhalte von Aufsichtsratssitzungen
• II. Leitsätze zum Investorendialog als Best Practice
• 1. Personalentscheidungen des Aufsichtsrats
• 2. Umsetzung der Unternehmensstrategie
• 3. Aufsichtsratsbericht und Überwachungsaufgabe
• III. Würdigung
• E. Zusammenfassung
• § 14. Folgen von Aufsichtsratspflichtverletzungen
• A. Organschaftliche Folgen
• B. Arbeitsrechtliche Sanktionen
• C. Strafrechtliche Haftung
• D. Zivilrechtliche Ansprüche
• E. Würdigung
• 5. Teil: Optimierung des Informationsflusses
• § 15. Konzernrechtliche Gestaltungsmittel
• A. Abschluss eines Beherrschungsvertrages
• I. Informationshoheit im Vertragskonzern
• II. Zweckmäßigkeit eines Beherrschungsvertrages
• 1. Vorteile des Beherrschungsvertrages
• 2. Kosten und Prozessrisiken
• 3. Wirtschaftliche Abwägung im Einzelfall
• III. Zwischenergebnis
• B. Erlass von Konzernrichtlinien
• C. Begründung von Zustimmungsvorbehalten
• § 16. Mitglieder des PE-Investors im Aufsichtsrat
• A. Auswirkungen auf die Pflicht zur Verschwiegenheit
• B. Besonderheiten bei Konzernsachverhalten
• I. Informationsweitergabe im Vertragskonzern
• 1. Meinungsstand
• 2. Stellungnahme
• II. Informationsweitergabe im faktischen Konzern
• 1. Meinungsstand
• 2. Stellungnahme
• a). Schlussfolgerungen aus den §§ 394, 395 AktG
• b). Privilegierung personeller Verflechtungen im Konzern
• c). Kompetenzordnung versus Praktikabilität
• 3. Verwendungsbefugnis
• 4. Würdigung
• C. Informationsfluss mit Einverständnis des Vorstands
• I. Ausdrückliches Einverständnis des Vorstands
• II. Konkludentes Einverständnis des Vorstands
• 1. Grundsätzliches konkludentes Einverständnis
• 2. Gelebte Unternehmenspraxis in der Vergangenheit
• D. Auskunftsanspruch der übrigen Aktionäre
• E. Nutzen-Risiko-Relation in Sonderlagen
• I. Besonderheiten im Vertragskonzern
• II. Mehrheitsbeteiligung und faktischer Konzern
• III. PIPE- und Minderheitsbeteiligungen
• F. Zusammenfassung
• § 17. Statutarische Sonderinformationsrechte
• A. Ausgabe von „Informationsaktien“
• I. Bindungswirkung von Vorzugsanteilen
• II. Zulässigkeit von Informationsaktien
• B. Sonderinformationsrechte in der Satzung
• § 18. Schuldrechtliche Gestaltungen
• A. Installation eines Investorenbeirats
• I. Errichtung und Wesen des Beirats
• II. Funktionsbedingte Information des Beirats
• III. Würdigung
• B. Beteiligungsvertragliche Informationsrechte
• I. Aktienrechtliche Zulässigkeit
• 1. Informationsrechte als korporativer Satzungsinhalt
• a). Zulässigkeit schuldrechtlicher Sonderinformationsrechte
• b). Sondervorteile im Sinne des § 26 Abs. 1 AktG
• 2. Verbot der Vorwegbindung des Vorstands
• 3. Zwischenergebnis
• II. Formelle Voraussetzungen
• 1. Zuständigkeit und Zustimmungserfordernisse
• 2. Mehrheitserfordernisse im Vorstand
• III. Würdigung
• IV. Zwischenergebnis
• § 19. Durchführung von Strukturmaßnahmen
• A. Delisting
• B. Squeeze-out
• I. Anreize für einen Squeeze-out
• II. Arten des Squeeze-outs
• 1. Aktien- und umwandlungsrechtlicher Squeeze-out
• 2. Übernahmerechtlicher Squeeze-out
• 3. Übertragende Auflösung
• III. Würdigung
• C. Rechtsformwechsel in eine GmbH
• I. Anreize für den Rechtsformwechsel in eine GmbH
• 1. Corporate Governance in der GmbH
• 2. Informationsmöglichkeiten in der GmbH
• II. Up-stream-Merger und Formwechsel
• III. Würdigung
• D. Zusammenfassung
• 6. Teil: Zusammenfassung
• § 20. Wesentliche Ergebnisse der Untersuchung
• A. Informationsbedürfnis von PE-Investoren
• B. Allgemeine Informationsrechte des PE-Investors
• C. Überobligatorischer Informationsaustausch
• I. Erweiterter Dialog mit dem Vorstand
• 1. Pflicht zur Verschwiegenheit
• 2. Gebot der Gleichbehandlung der Aktionäre
• 3. Kapitalmarktrechtliche Besonderheiten
• II. Dialog mit dem Aufsichtsrat
• III. Besonderheiten in Konzernlagen
• D. Sicherung des Informationsflusses
• Literaturverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis