Related Party Transactions
Zweck der Regulierung und Regelungsbedarf in Deutschland. Eine rechtvergleichende Betrachtung
Zusammenfassung
Ausgehend von der Frage, warum es in Deutschland noch keine speziellen Vorschriften zu Related Party Transactions gibt, unternimmt der Autor einen Rechtsvergleich australischen und englischen Rechts. Er deckt den Regelungsbedarf im deutschen Recht auf und diskutiert mögliche Regelungsansätze.
Leseprobe
Inhaltsverzeichnis
- Cover
- Titel
- Copyright
- Autorenangaben
- Über das Buch
- Zitierfähigkeit des eBooks
- Vorwort
- Inhaltsverzeichnis
- Literaturverzeichnis
- Rechtsprechungsverzeichnis
- Verzeichnis der Gesprächspartner
- Abkürzungsverzeichnis
- Kapitel 1. Einleitung
- Kapitel 2. Related Party Transactions – Theorien und Rechtsökonomie
- A. Efficient Transaction Theorie
- B. Conflict-of-Interest-Theorie
- C. Bewertung
- Kapitel 3. Die Behandlung von Related Party Transactions im englischen Recht
- A. Überblick zum englischen Gesellschaftsrecht
- I. Historie
- II. Überblick
- B. Regulierung im Bereich der Related Party Transactions
- I. Listing Rules
- 1. Allgemein
- 2. Chapter 11: Related Party Transactions
- a) Relevante Kennzahlen
- aa) Regelung
- bb) Bewertung durch die Praktiker
- b) Definitionen
- aa) Related Party
- (1) Wesentlicher Aktionär
- (2) Person, die signifikanten Einfluss ausübt
- (3) Associates
- bb) Transaktion
- c) Anforderungen an kleinere Related Party Transactions
- d) Anforderungen an normale Related Party Transactions
- e) Ausnahmen
- aa) Generelle Befreiung
- bb) Directors
- cc) Beteiligung an Tochtergesellschaften
- dd) Bewertung durch die Praktiker
- f) Besonderheiten bei Existenz eines beherrschenden Gesellschafters
- 3. Sanktionen
- 4. Leitentscheidungen
- a) Exillion Energy plc
- b) Asia Resource Minerals plc
- II. AIM Rules
- 1. Regelung
- 2. Bewertung durch die Praktiker
- III. Companies Act
- 1. Part 10 Chapter 4
- a) Veräußerung und Erwerb wesentlicher non-cash assets
- aa) Regelung
- bb) Ausnahmen
- cc) Rechtsfolgen eines Verstoßes
- b) Dienstleistungsverträge
- aa) Regelung
- bb) Rechtsfolgen eines Verstoßes
- c) Darlehen und ähnliche Geschäfte
- aa) Regelung
- bb) Ausnahmen
- (1) Kosten aus dem Dienstverhältnis
- (2) De minimis und üblicher Geschäftsbetrieb
- (3) Konzern
- cc) Rechtsfolgen eines Verstoßes
- d) Abfindungszahlungen
- aa) Regelung
- (1) Abfindungszahlungen durch die Gesellschaft
- (2) Transfer der Unternehmung/von Vermögensgegenständen
- (3) Übernahmeangebot
- bb) Ausnahmen
- cc) Rechtsfolgen eines Verstoßes
- 2. General duties
- a) „Sorgfaltspflichten“
- b) „Treuepflichten“
- c) Rechtsfolgen
- aa) Fallrecht
- bb) Modifizierungen durch den UKCA
- 3. Derivative claim
- 4. Bewertung der Praktiker
- IV. Bilanzrecht
- V. Corporate Governance Code
- C. Zusammenfassung
- Kapitel 4. Die Behandlung von Related Party Transactions im australischen Recht
- A. Überblick zum australischen Gesellschaftsrecht
- I. Historie
- II. Überblick
- B. Regulierung im Bereich der Related Party Transactions
- I. Geschichte/Entwicklung
- II. Chapter 2E Corporations Act 2001
- 1. Public Company
- 2. Related Party
- 3. Financial Benefit
- 4. Ausnahmen von dem Erfordernis eines Hauptversammlungsbeschlusses
- a) Gerichtliche Entscheidung
- b) Financial benefits an Gesellschafter, die keine unfaire Diskriminierung darstellen
- c) Schadensersatz, Freistellung, Versicherungsprämien und Bezahlung von Rechtsschutzkosten für officers
- d) Kleine Summen
- e) 100-prozentige Töchter
- f) Vergütungen und Erstattungen an officer und Arbeitnehmer
- g) At arm’s length
- aa) Ausnahme
- bb) ASICs Position
- cc) Wie die Praxis die Ausnahme behandelt
- 5. Anforderungen an einen Hauptversammlungsbeschluss
- a) Anforderungen des ACA
- b) Praktischer Umgang mit den Anforderungen
- aa) Verfahren und zeitliche Aspekte
- bb) Stimmrechtsausschluss
- c) Abweichungen vom ursprünglichen Vorschlag
- 6. Rechtsfolgen
- a) Verstoß gegen Sec. 208 ACA
- b) Einstweilige Verfügung
- c) Verstoß gegen Sec. 224 Subsec. 1 ACA
- 7. Besonderheiten bei einem managed investment scheme
- 8. Leitentscheidung
- a) Frage 1: Financial benefit?
- b) Frage 2: At arm’s length?
- c) Konsequenzen und weitere Fragen
- III. Weitere relevante Vorschriften
- 1. Sorgfaltspflicht
- 2. Pflicht, im besten Interesse für die Gesellschaft zu handeln
- 3. Pflichten, die eigene Position und erlangte Informationen nicht zum eigenen Vorteil auszunutzen
- 4. Offenlegung von wesentlichen Interessenkonflikten
- 5. General Law-Pflichten – Pflicht, Interessenkonflikte zu vermeiden
- a) Originäre Pflicht, Interessenkonflikte zu vermeiden
- b) Pflicht, sich keine Vorteile aus dem Gesellschaftsvermögen zu verschaffen
- c) Rechtsfolgen
- aa) Die Unterschiede aus australischer Perspektive betrachtet
- bb) Die Unterschiede aus deutscher Perspektive betrachtet
- 6. Vorstandsvergütung
- IV. Listing Rules
- 1. Anwendungsbereich und Rechtsnatur
- 2. Chapter 10 ALR
- a) Erwerb und Veräußerung von wesentlichen Vermögensgegenständen
- b) Emission von Gesellschaftsanteilen
- c) Zahlungen an non-executive directors
- d) Abfindungszahlungen
- 3. Bedeutung der ALR neben dem ACA
- V. Bilanzrecht
- VI. Corporate Governance Code
- C. Zusammenfassung
- Kapitel 5. Zweck der Regulierung und Arbeitsdefinition
- A. Zweck der Regulierung
- B. Begriff der Related Party Transaction
- I. Related Party
- 1. Beteiligungsverhältnisse
- a) Australien und England
- b) In Deutschland vorhandene Regelungen
- aa) IAS 24
- bb) § 138 InsO
- c) Analyse
- d) Zwischenergebnis
- 2. Vorstands- und Aufsichtsratsmitglieder
- a) Australien und England
- b) In Deutschland vorhandene Regelungen
- c) Analyse
- d) Zwischenergebnis
- 3. Sonstige Related Parties
- a) Australien und England
- b) In Deutschland vorhandene Regelungen
- c) Analyse
- d) Zwischenergebnis
- II. Transaktion
- III. Ergebnis
- Kapitel 6. Die Behandlung von Related Party Transactions im deutschen Recht
- A. Related Parties aufgrund von Beteiligungsverhältnissen
- I. Kapitalerhaltung
- 1. § 57 AktG
- a) Grundtatbestand
- b) Ausnahmen
- aa) Aktionärsdarlehen, § 57 Abs. 1 S. 4 AktG
- bb) Deckung durch einen vollwertigen Gegenleistungs- oder Rückgewähranspruch, § 57 Abs. 1 S. 3 Var. 2 AktG
- cc) Marktübliche Drittgeschäfte
- 2. § 30 GmbHG
- II. Konzernrecht
- 1. Allgemeine Vorschriften
- 2. Vertragskonzern
- a) Verlustausgleichspflicht
- b) Ausgleichs- oder Abfindungsanspruch
- aa) Ausgleichsanspruch
- bb) Abfindungsanspruch
- c) Schadensersatzansprüche
- 3. Faktischer Konzern
- a) Faktischer AG-Konzern
- aa) Nachteilsausgleich
- (1) Veranlassung zu einem Rechtsgeschäft oder einer Maßnahme
- (2) Nachteil
- (3) Ausgleich
- bb) Abhängigkeitsbericht
- cc) Schadensersatzansprüche
- b) Faktischer GmbH-Konzern
- III. Mitgliedschaftliche Treuepflicht
- IV. Gleichbehandlungsgrundsatz
- V. Existenzvernichtungshaftung
- VI. Nachgründung
- VII. Zusammenfassung
- B. Related Parties aufgrund ihrer Organstellung
- I. Organschaftliche Treuepflicht
- 1. Inhalt
- 2. Rechtsfolgen
- II. Wettbewerbsverbote
- 1. Vorstandsmitglieder
- 2. Geschäftsführer
- 3. Aufsichtsratsmitglieder
- III. Kreditgeschäfte
- 1. AG
- 2. GmbH
- IV. Sonstige Geschäfte mit Organmitgliedern
- 1. § 112 AktG
- 2. §§ 113, 114 AktG
- 3. § 46 Nr. 5 GmbHG
- V. § 266 StGB
- VI. Zusammenfassung
- C. Sonstige Vorschriften
- I. Sorgfaltspflicht
- II. § 117 AktG
- III. § 181 BGB
- IV. Missbrauch der Vertretungsmacht
- V. § 49 Abs. 2 Var. 2 GmbHG
- VI. Bilanzrecht
- 1. HGB
- 2. IFRS
- VII. Deutscher Corporate Governance Kodex
- 1. Comply or Explain
- 2. Relevante Empfehlungen des DCGK
- VIII. Zusammenfassung
- D. Zusammenfassung
- Kapitel 7. Regelungsbedürfnis in Deutschland
- A. Kein Nebeneinander mehrerer Regelungsapparate
- B. Beibehaltung der Trennung zwischen Regelungen betreffend Transaktionen mit Gesellschaftern und Organmitgliedern
- C. Regulierungsbedürftige Gesellschaftsformen
- D. Materieller Umgehungsschutz
- I. Regelungsbedürfnis in Deutschland
- II. Regelungsansätze
- 1. Einführung einer allgemeingültigen Legaldefinition
- 2. Normspezifische Fixierung des Umgehungsschutzes
- III. Zwischenergebnis
- E. Rechtsschutz durch Verfahren
- I. Problemstellung
- 1. AG
- 2. GmbH
- II. Ausländisches Konzept
- 1. England
- 2. Australien
- III. Regelungsbedürfnis in Deutschland
- 1. Related Parties aufgrund von Beteiligungsverhältnissen
- a) Außerhalb eines Konzerns
- aa) AG
- bb) GmbH
- b) Faktischer Konzern
- aa) AG
- bb) GmbH
- c) Vertragskonzern
- 2. Related Parties aufgrund ihrer Organstellung
- a) Vorstandsmitglieder
- b) Aufsichtsratsmitglieder
- c) Geschäftsführer
- 3. Sonstige Related Parties
- a) AG
- b) GmbH
- 4. Zwischenergebnis
- IV. Regelungsansätze
- 1. Soft Law
- 2. Transaktionsbezogene Publizität
- a) Eignung zur Regulierung von Related Party Transactions
- aa) Verbesserung der Informationslage
- bb) Vereinbarkeit mit geltendem Recht
- cc) Ermöglichung informierter Entscheidungen
- dd) Präventivfunktion
- ee) Zwischenergebnis
- b) Inhalt der Veröffentlichung
- aa) Keine Beschränkung auf bestimmte Transaktionen
- bb) Ausnahme bei Geheimhaltungsinteressen
- c) Kosten der Veröffentlichung
- d) Zwischenergebnis
- 3. Kontrolle durch die Gesellschafter
- a) Geschäftsführungskompetenzen der Hauptversammlung de lege lata
- aa) § 119 Abs. 2 AktG
- bb) § 179a AktG
- cc) Holzmüller/Gelatine
- dd) Zwischenergebnis
- b) Rechtspolitische Bewertung
- aa) Historie
- bb) Aktionäre als Kontrolleure
- cc) Eignung der Hauptversammlung als Kontrollorgan
- dd) Herrschaft der Minderheit
- c) Zwischenergebnis
- 4. Kontrolle durch den Aufsichtsrat
- a) Zuständigkeiten des Aufsichtsrats de lege lata
- aa) Repressive Kontrolle
- bb) Präventive Überwachung
- b) Rechtspolitische Bewertung
- aa) Aufgabenverteilung im dualistischen System
- bb) Unabhängigkeit
- (1) Generelle Anforderungen an die Kontrolle
- (2) Besonderheiten aufgrund von Größe und Ausrichtung der AG
- (a) Mitbestimmte AG
- (b) Kapitalmarktorientierte AG
- (c) Zwischenergebnis
- (3) Kontrolle des Aufsichtsrats
- (4) Zwischenergebnis
- cc) Aufwand und Reichweite des Zustimmungsvorbehalts
- c) Zwischenergebnis
- 5. Staatliche/Staatsnahe Kontrolle
- a) Staatliche Kontrolle
- aa) Staatliche Kontrolle durch die BaFin
- bb) Staatliche Kontrolle vergleichbar mit der Stiftungsaufsicht
- cc) Rechtspolitische Bewertung
- (1) Aufwand
- (2) Eignung staatlicher Kontrolle
- (3) Grenzen staatlicher Kontrolle
- dd) Zwischenergebnis
- b) Staatsnahe Kontrolle durch die DPR
- aa) Aufgaben der DPR
- bb) Rechtspolitische Bewertung
- (1) Anwendungsbereich: Emittenten von zugelassenen Wertpapieren
- (2) Eignung der Kontrolle durch die DPR
- (3) Grenzen staatsnaher Kontrolle
- (a) Einleitung des Verfahrens
- (b) Informationsbeschaffung
- (c) Sanktionen
- (4) Keine spürbare Verbesserung des Schutzes des (Minderheits-)Gesellschafter
- (a) HGB-Bilanzierung ohne transaktionsbezogene Publizität
- (b) IFRS-Bilanzierung ohne transaktionsbezogene Publizität
- (c) HGB-Bilanzierung mit transaktionsbezogener Publizität
- (d) IFRS-Bilanzierung mit transaktionsbezogener Publizität
- cc) Zwischenergebnis
- V. Zwischenergebnis und Kombination der Regelungsansätze
- F. Ergebnis
- Kapitel 8. Ergebnisse und Ausblick
- A. Ergebnisse
- B. Ausblick
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Details
- Seiten
- 250
- Jahr
- 2017
- ISBN (PDF)
- 9783631735817
- ISBN (ePUB)
- 9783631735824
- ISBN (MOBI)
- 9783631735831
- ISBN (Paperback)
- 9783631734841
- DOI
- 10.3726/b11921
- Sprache
- Deutsch
- Erscheinungsdatum
- 2018 (Oktober)
- Schlagworte
- Konzernrecht Kapitalerhaltung Publizität Aufsichtsrat Eigengeschäfte Minderheitenschutz
- Erschienen
- Frankfurt am Main, Bern, Bruxelles, New York, Oxford, Warszawa, Wien, 2017. LVI, 250 S.
