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Grenzüberschreitende Insolvenzverfahren in Südafrika

von Silvio Kupsch (Autor:in)
©2014 Dissertation XL, 328 Seiten

Zusammenfassung

Südafrika hat mit dem Cross-Border Insolvency Act 42 im Jahre 2000 als eines der ersten Länder das UNCITRAL Modellgesetz über grenzüberschreitende Insolvenzverfahren in die nationale Gesetzgebung übernommen. Der Autor unternimmt vor diesem Hintergrund einen Funktionstest des südafrikanischen Internationalen Insolvenzrechts insgesamt. Hierbei zieht er rechtsvergleichend auch die entsprechenden Regelungen des Europäischen Insolvenzrechts, des deutschen autonomen Internationalen Insolvenzrechts und von Rechtsordnungen heran, die ebenfalls das UNCITRAL Modellgesetz in ihre staatliche Gesetzgebung übernommen haben. Die Sichtweise des Autors ist zudem geprägt durch eigene, langjährige Praxiserfahrungen sowohl in einem Insolvenzverwalterbüro als auch anwaltlich beratend auf Gläubigerseite.

Inhaltsverzeichnis

  • Cover
  • Titel
  • Copyright
  • Autorenangaben
  • Über das Buch
  • Widmung
  • Vorwort
  • Zitierfähigkeit des eBooks
  • Inhaltsverzeichnis
  • Literaturverzeichnis
  • Abkürzungsverzeichnis
  • Einleitung
  • Kapitel 1: Grundlagen des südafrikanischen Internationalen Insolvenzrechts
  • A. Geschichtlicher Überblick
  • I. Anfänge niederländischer und britischer Kolonialzeit
  • 1. Transplantation des römisch-holländischen Rechts
  • 2. Britische Kolonialisierung
  • II. Blütezeit ab Mitte des 19. Jahrhunderts
  • 1. Veränderung der Rahmenbedingungen
  • 2. Auswirkungen auf die Entwicklung des Internationalen Insolvenzrechts
  • (a) Übernahme des römisch-holländischen Rechts
  • (b) Fortschritte in der Rechtsentwicklung
  • III. Südafrikanische Union und Entstehung des neuen Südafrikas
  • 1. Bedeutungsverlust durch Rechtsvereinheitlichung
  • 2. Übernahme des UNCITRAL Modellgesetzes
  • IV. Zusammenfassung
  • B. Rechtsquellen und deren Verhältnis untereinander
  • I. Gesetze
  • II. Common law
  • 1. Fortwährende Bedeutung des common law
  • 2. Entscheidungen der Obergerichte
  • 3. Römisch-holländisches Recht und die englische Rechtsprechung
  • III. Anpassung und Weiterentwicklung des geltenden Rechts
  • 1. Generelle Auffassung der südafrikanischen Rechtsprechung
  • 2. Ausländisches Recht
  • 3. Bedeutung des juristischen Schrifttums
  • 4. Vorgaben der neuen südafrikanischen Verfassung
  • IV. Zusammenfassung
  • C. Systematik
  • I. Schnittstellen und Dependenzen zu anderen Rechtsgebieten
  • 1. Internationales Privatrecht
  • 2. Insolvenzsachrecht
  • II. Unterscheidung zwischen natürlichen Personen einerseits und juristischen Personen und Gesellschaften andererseits
  • 1. Natürliche Personen
  • 2. Juristische Personen und Gesellschaften
  • III. Zusammenfassung
  • D. Grundprinzipien
  • I. Comity
  • 1. Ursprung
  • 2. Bewertung und Schlussfolgerungen
  • II. Universalität und Einheit des Insolvenzverfahrens
  • 1. Grundsatz
  • 2. Einschränkungen
  • III. Zusammenfassung
  • Kapitel 2: Internationale Zuständigkeit
  • A. Kriterien für die Zuständigkeitsbestimmung
  • I. Hauptinsolvenzverfahren versusi> Partikularinsolvenzverfahren
  • 1. Unterscheidung auch im südafrikanischen Recht
  • 2. Bedeutung bei der internationalen Zuständigkeitsbestimmung
  • 3. Ausschließlichkeit des Hauptinsolvenzverfahrens
  • II. Doctrine of effectiveness
  • III. Spiegelbildprinzip
  • 1. Bedeutung im vorliegenden Zusammenhang
  • 2. Gesetzliche Regelungen
  • (a) Insolvency Act
  • (b) Companies Act 1973
  • IV. Zusammenfassung
  • B. Hauptinsolvenzverfahren
  • I. Zuständigkeit im common law
  • 1. Traditionelle Rechtsauffassung
  • (a) Natürliche Personen
  • (b) Juristische Personen und Gesellschaften
  • 2. Kritik an der traditionellen Rechtsauffassung
  • (a) Generelle Kritik an der Domizilzuständigkeit
  • (b) Ein Plädoyer für COMI
  • II. Cross-Border Insolvency Act
  • 1. Internationale Zuständigkeit nicht explizit geregelt
  • 2. COMI juristischer Personen und Gesellschaften
  • (a) Vermutungsregel zugunsten des satzungsmäßigen Sitzes
  • (b) Widerlegung der Vermutungsregel
  • 3. COMI natürlicher Personen
  • (a) Kritik an Vermutungsregel zugunsten des gewöhnlichen Aufenthalts
  • (b) Kriterien für die Bestimmung des COMI natürlicher Personen
  • III. Zusammenfassung
  • C. Partikularinsolvenzverfahren
  • I. Common law
  • 1. Abgrenzung der Insolvenzgesetzgebung in Südafrika
  • 2. Gerichtsstände des Insolvency Act
  • (a) Gewöhnlicher Aufenthalt
  • (b) Belegenheit von Vermögen
  • (c) Geschäftstätigkeit
  • 3. Gerichtsstände des Companies Act 1973
  • II. Cross-Border Insolvency Act
  • 1. Ort der Niederlassung
  • 2. Vermögensbelegenheit
  • III. Zusammenfassung
  • D. Maßgeblicher Beurteilungszeitpunkt
  • I. Common law
  • II. Cross-Border Insolvency Act
  • III. Zusammenfassung
  • Kapitel 3: Auslandsbezüge in südafrikanischen Insolvenzverfahren
  • A. Einleitung des Verfahrens
  • I. Insolvency Act
  • 1. Antragsberechtigung des Schuldners und der Gläubiger
  • 2. Antragsberechtigung eines ausländischen Insolvenzverwalters
  • II. Companies Act 1973
  • III. Zusammenfassung
  • B. Berücksichtigung von Auslandsbezügen bei den Eröffnungsgründen
  • I. Insolvency Act
  • 1. Insolvenz des Schuldners
  • (a) Hauptinsolvenzverfahren
  • (b) Partikularinsolvenzverfahren
  • 2. Insolvenzhandlung (act of insolvencyi>)
  • 3. Nutzen für die Gläubiger
  • (a) Begründete Erwartung eines Verfahrensnutzens
  • (b) Definition „Nutzen“
  • (1) Herrschende Meinung und Kritik
  • (2) Die Hawkeri>-Entscheidung des Supreme Court of Appeal
  • (3) Eigene Stellungnahme
  • 4. Zusammenfassung
  • II. Companies Act 1973
  • 1. Vermögensinsuffizienz
  • 2. Besonderheiten bei ausländischen Gesellschaften
  • 3. Zusammenfassung
  • C. Ausländische Gläubiger und ihre Forderungen
  • I. Bisherige Rechtslage
  • 1. Generelle Gleichbehandlung in- und ausländischer Gläubiger
  • 2. Auswirkungen der teilweisen oder vollständigen Befriedigung im Ausland
  • 3. Auslandswirkungen einer südafrikanischen Restschuldbefreiung
  • II. Cross-Border Insolvency Act
  • III. Zusammenfassung
  • Kapitel 4: Ausländische Insolvenzverfahren im common law
  • A. Anerkennung
  • I. Anerkennung nur der Insolvenzverwalterbestellung, nicht des Eröffnungsbeschlusses als solchen
  • II. Durchführung eines formellen Anerkennungsverfahrens
  • 1. Meinungsstand
  • 2. Eigene Stellungnahme
  • III. Anerkennung generell Ermessenssache?
  • IV. Anerkennungsvoraussetzungen
  • 1. Antrag und Antragsformalia
  • 2. Internationale Zuständigkeit und sonstige Voraussetzungen
  • 3. Besonderheiten im vorläufigen Insolvenzverfahren
  • V. Anerkennungshindernisse
  • 1. Protection of Businesses Act 99 of 1978
  • 2. Public policy
  • (a) Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör
  • (b) Distinctive public policy
  • 3. Sonstige Anerkennungshindernisse
  • VI. Fallgruppen
  • 1. Hauptinsolvenzverfahren
  • (a) Inländisches Vermögen vorhanden
  • (b) Kein inländisches Vermögen vorhanden
  • (1) Der Fall Moolman
  • (2) Bewertung
  • (c) Sonderfall: Bereits eröffnetes inländisches Insolvenzverfahren
  • 2. Partikularinsolvenzverfahren
  • VII. Zusammenfassung
  • B. Rechtsfolgen der Anerkennung
  • I. Wirkung auf Inlandsvermögen
  • 1. Derzeitige Rechtslage
  • 2. Eigene Stellungnahme
  • II. Anordnungen in der recognition order
  • 1. Allgemeines
  • 2. Übergabe des restlichen Inlandsvermögens
  • 3. Schutz inländischer Gläubiger
  • (a) Generell
  • (b) Begriffsbestimmung „inländische Gläubiger“
  • (c) Rule nisi
  • 4. Inländische Verfahrensdurchführung und Transfer des Vermögens
  • (a) Veröffentlichungspflicht
  • (b) Sicherheitsleistung
  • (c) Inländische Zustellungsanschrift und Bankverbindung
  • (d) Rechnungslegungspflicht
  • (e) Teilnahmerechte der Gläubiger
  • 5. Wirkung auf laufende Zivilprozesse
  • (a) Problematik
  • (b) Regelung für inländische Insolvenzverfahren
  • (c) Automatische Wirkungen ausländischer Insolvenzverfahren?
  • (d) Unterbrechung inländischer Zivilprozesse auf Antrag
  • 6. Vorläufige Sicherungsmaßnahmen
  • (a) Problematik
  • (b) Vorläufige Sicherungsmaßnahmen aufgrund eines ausländischen Insolvenzantragsverfahrens
  • (c) Sicherung des inländischen Vermögens durch Bekanntmachung
  • III. Zusammenfassung
  • C. Anerkennung von Entscheidungen in dem ausländischen Insolvenzverfahren
  • I. Generelle Praxis
  • II. Ausländische Restschuldbefreiung und Insolvenzvergleiche
  • 1. Bisherige Rechtslage
  • 2. Eigene Stellungnahme
  • III. Annexentscheidungen im Übrigen
  • IV. Zusammenfassung
  • Kapitel 5: Ausländische Insolvenzverfahren unter dem CBIA
  • A. Anerkennung
  • I. Ausländisches Verfahren
  • 1. Anerkennungsgegenstand
  • 2. Beschränkung auf Verfahren aus designated states
  • II. Anerkennungsvoraussetzungen
  • 1. Zuständiges Gericht
  • 2. Antragsbefugnis
  • 3. Antragsformalia
  • III. Anerkennung als Haupt- oder Nebenverfahren
  • 1. Ausdrückliches Anerkennungsgebot
  • 2. Verfahren am Vermögensgerichtsstand
  • (a) Herrschende Meinung
  • (b) Eigene Stellungnahme
  • IV. Beschleunigungsgebot
  • V. Vorläufige Sicherungsmaßnahmen
  • VI. Zusammenfassung
  • B. Rechtsfolgen der Anerkennung
  • I. Automatische Rechtsfolgen
  • 1. Generell
  • (a) Recht zur Anfechtung nach südafrikanischem Insolvenzrecht
  • (b) Interventionsrecht in laufende Gerichtsverfahren
  • 2. Anerkennung als Hauptinsolvenzverfahren
  • (a) Verweisung auf südafrikanisches Insolvenzsachrecht
  • (b) Dingliche Rechtsänderung
  • (c) Unterbrechung von Aktiv- und Passivprozessen des Schuldners
  • (d) Wiederaufnahme von Aktivund Passivprozessen
  • (e) Erweiterung der Insolvenzmasse auf das Vermögen von Ehepartnern
  • 3. Zusammenfassung
  • II. Ermessensabhängiger Rechtsschutz als Folge der Anerkennung
  • 1. Parameter für die Ermessensausübung
  • (a) Allgemein
  • (b) Gewährleistung der Massebezogenheit bei Nebeninsolvenzverfahren
  • (c) Inländisches Insolvenzsachrecht als äußerer Rahmen
  • (d) Beachtung inländischer Publikationspflichten
  • 2. Gesetzlicher Maßnahmenkatalog
  • (a) Keine abschließende Aufzählung
  • (b) Übertragung der Verwaltungs- und Verfügungsbefugnis
  • (c) Generalklausel
  • 3. Zusammenfassung
  • Kapitel 6: Parallelinsolvenzverfahren
  • A. Bisherige Rechtslage
  • I. Internationale Zuständigkeitsverweisung von Amts wegen
  • 1. Gesetzliche Regelung
  • 2. Umsetzung in der Rechtspraxis
  • 3. Ausnahme im Anwendungsbereich des CBIA
  • (a) Entstehungsgeschichte
  • (b) Eigene Stellungnahme
  • 4. Zusammenfassung
  • II. Aufhebung bereits eröffneter inländischer Insolvenzverfahren
  • 1. Zusammentreffen zweier Hauptverfahren
  • 2. Zusammentreffen von Haupt- und Partikularverfahren
  • 3. Zusammenfassung
  • III. Koordination von Parallelverfahren im common law
  • 1. Kooperation mit ausländischem Insolvenzverwalter
  • 2. Abgrenzung der Insolvenzmassen
  • (a) Der Fall Sackstein NO v Proudfoot
  • (b) Eigene Stellungnahme
  • 3. Auswirkungen der Eröffnung oder Beendigung eines Parallelverfahrens
  • 4. Zusammenfassung
  • B. Neuerungen durch den Cross-Border Insolvency Act
  • I. Generell
  • II. Koordination und Kooperation nach Anerkennung
  • 1. Wirkungen auf ein laufendes südafrikanisches Parallelverfahren
  • 2. Nachträgliche Eröffnung eines südafrikanischen Parallelverfahrens
  • 3. Koordination mehrerer ausländischer Parallelverfahren
  • III. Zusammenfassung
  • Kapitel 7: Insolvenzkollisionsrecht
  • A. Überblick über die derzeitige Rechtslage
  • I. Entwicklungsstand
  • II. Wachsende Bedeutung
  • B. Regelanknüpfung
  • I. Regelanknüpfung an die lex fori concursusi> als international anerkanntes allgemeines Prinzip
  • II. Die lex fori concursusi> als Regelanknüpfung im südafrikanischen Recht
  • 1. Inländische Verfahren
  • 2. Ausländische Verfahren
  • (a) Keine expliziten Stellungnahmen der Rechtsprechung
  • (b) Herleitung aus dem Universalitäts- und Einheitsprinzip
  • 3. Zusammenfassung
  • C. Schranken und Durchbrechung der Regelanknüpfung
  • I. Schutz inländischer Gläubiger
  • 1. Vorgaben zum anwendbaren Recht in der recognition order
  • 2. Bewertung
  • 3. Zusammenfassung
  • II. Wirkung der Verfahrenseröffnung auf Verträge
  • 1. Generell
  • (a) Vertragsstatut
  • (b) Domicile oder ordinary residencei> des Schuldners
  • (c) Sach- und interessengerechte Anknüpfung an die lex fori concursus
  • 2. Sonderanknüpfungen für bestimmte Verträge
  • (a) Verträge über Rechte an Sachen
  • (1) Schuldrechtliche Verträge
  • (2) Dingliche Verträge
  • (b) Arbeitsverträge
  • (c) Verträge über Finanzgeschäfte
  • 3. Zusammenfassung
  • III. Dingliche Rechte
  • IV. Aufrechnung
  • 1. Rechtslage im südafrikanischen Sachrecht
  • 2. Kollisionsrechtliche Behandlung bisher ungeklärt
  • 3. Eigener Vorschlag: Anknüpfung an lex fori concursus
  • 4. Zusammenfassung
  • V. Insolvenzanfechtung
  • 1. Besondere Problematik bei der Insolvenzanfechtung
  • 2. Der Fall Sackstein NO v Proudfoot SA (Pty) Ltd
  • (a) Sachverhalt
  • (b) Ausgangsentscheidung des South Gauteng High Courti> vom 4.12.2001
  • (c) Rechtsmittelentscheidung des Supreme Court of Appeali> vom 7.3.2003
  • (d) Erneute Entscheidung des South Gauteng High Courti> vom 4.2.2005
  • (e) Abschließende Rechtsmittelentscheidung des Supreme Court of Appeali> vom 10.3.2006
  • 3. Stellungnahme
  • (a) Problemkomplexe des Internationalen Insolvenzanfechtungsrechts
  • (b) Kritische Analyse der Sacksteini>-Entscheidungen
  • 4. Überlegungen zu einem südafrikanischen Insolvenzanfechtungskollisionsrecht
  • (a) Rechtsvergleichender Meinungsstand
  • (1) Deutsches und europäisches Insolvenzrecht
  • (2) US-amerikanisches Insolvenzrecht
  • (3) Meinungsstand im südafrikanischen Schrifttum
  • (b) Eigene Schlussfolgerungen für das südafrikanische Recht
  • (1) Ausschließlichkeit einer Anknüpfung ungerecht
  • (2) Anknüpfung an das Verteilungsstatut mit comitas unvereinbar
  • (3) Kumulationslösung interessengerecht
  • 5. Zusammenfassung
  • VI. Leistungen an Schuldner nach Verfahrenseröffnung
  • 1. Rechtslage im südafrikanischen Sachrecht
  • 2. Anknüpfung an Konkursstatut oder lex causaei> nicht interessengerecht
  • 3. Eigener Vorschlag: Maßgeblichkeit südafrikanischen Rechts
  • 4. Zusammenfassung
  • Schluss
  • Schriften zum Verfahrensrecht

← XVIII | XIX → Literaturverzeichnis

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Details

Seiten
XL, 328
Erscheinungsjahr
2014
ISBN (PDF)
9783653036688
ISBN (MOBI)
9783653988444
ISBN (ePUB)
9783653988451
ISBN (Hardcover)
9783631648056
DOI
10.3726/978-3-653-03668-8
Sprache
Deutsch
Erscheinungsdatum
2014 (Februar)
Schlagworte
Internationales Insolvenzrecht UNCITRAL Parallelinsolvenzverfahren Insolvenzkollisionsrecht Cross-Border Insolvency Act
Erschienen
Frankfurt am Main, Berlin, Bern, Bruxelles, New York, Oxford, Wien, 2014. XL, 328 S.

Biographische Angaben

Silvio Kupsch (Autor:in)

Silvio Kupsch, Studium in Jena, Turin, Hamburg und Stellenbosch (Südafrika); Tätigkeit als Anwalt in einer großen deutschen Wirtschaftsrechtskanzlei und später in der Rechtsabteilung einer der führenden internationalen Wirtschaftsprüfungs- und Beratungsgesellschaften.

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Titel: Grenzüberschreitende Insolvenzverfahren in Südafrika