Das Kind und sein Verfahrensbeistand

Inhaltsverzeichnis

• Umschlag
• Schmutztitel
• Studien zum deutschen und internationalen Familien- und Erbrecht
• Titelseite
• Copyright-Seite
• Widmung
• Inhaltsverzeichnis
• Vorwort
• A. Einleitung
• I. Begriffsbestimmung und Gang der Untersuchung
• II. Die Änderungen durch das Gesetz zur Bekämpfung sexualisierter Gewalt gegen Kinder
• 1. Entwurf eines Gesetzes zur Stärkung des Kinderschutzes im familiengerichtlichen Verfahren
• 2. Referentenentwurf eines Gesetzes zur Bekämpfung sexualisierter Gewalt gegen Kinder
• 3. Regierungsentwurf
• 4. Stellungnahmen zum Entwurf
• 5. Beschlussempfehlung und Bericht des Ausschusses für Recht und Verbraucherschutz
• 6. Endgültige Gesetzesfassung
• 7. Zusammenfassung
• B. Rechtsverhältnis zwischen Kind und Verfahrensbeistand
• I. Verfassungsrechtliches Verhältnis zwischen Verfahrensbeistand und Kind
• 1. Grundrechtseingriff durch Nichtbestellung des Verfahrensbeistands
• a) Die Rechtsprechung des BVerfG
• b) Bewertung
• 2. Grundrechtseingriff durch Bestellung eines untätigen Verfahrensbeistands
• 3. Erfüllung der Schutzpflicht durch die Bestellung
• a) Die Regelung des § 158c FamFG a.F.
• b) Kritik der Literatur an der Vergütungsregelung
• c) Rechtsprechung zur Verfassungsmäßigkeit der Vergütungsregelung
• d) Regelungsinstrument Fallpauschale
• aa) Mischkalkulation zulasten der Eltern
• bb) Anreize für kindeswohlschädliches Verhalten
• cc) Zusammenfassung
• e) Verfassungsmäßigkeit der Höhe der Fallpauschale
• aa) Maßstab für die Zumutbarkeit
• bb) Inflation
• cc) Erhöhter Verfahrensaufwand je Verfahren
• dd) Gestiegene Verfahrensnebenkosten
• aaa) Dolmetscherkosten
• bbb) Aus- und Fortbildungskosten
• ccc) Kosten zur Mandatierung eines Anwalts
• ee) Lösung der Rechtsprechung durch Erweiterung der Vergütungsfälle
• ff) Kritik an der Rechtsprechung
• gg) Ergebnis
• f) Die Neuregelung zum 11. April 2025
• aa) Ausgestaltung der Vergütungsregelung
• bb) Höhe der Vergütung
• cc) Abstufung bei mehreren Kindern
• dd) Ersatz von Dolmetscherkosten
• g) Zusammenfassung
• 4. Eingriff in Rechte des Kindes zum Schutz des Kindes
• a) Schutzpflicht des Staates
• b) Auswirkungen der wachsenden Selbstbestimmungsfähigkeit des Kindes
• aa) Voraussetzungen der Selbstbestimmungsfähigkeit
• bb) Einfachgesetzliche Konkretisierung
• cc) Zusammenfassung
• 5. Die Bestellung als Grundrechtseingriff
• a) Das Recht auf Interessenvertretung durch die Eltern
• b) Auflösung des Grundrechtskonflikts
• aa) Diskussion auf Ebene des Elternrechts
• aaa) Tatbestandsimmanente Begrenzung des Elternrechts
• bbb) Rechtfertigungslösung
• ccc) Stellungnahme
• bb) Übertragung auf den Konflikt zwischen Kind und Staat
• c) Rechtfertigung
• d) Zusammenfassung
• 6. Grundrechtseingriff durch einzelne Rechte des Verfahrensbeistands
• a) Anwesenheitsrecht des Verfahrensbeistands
• aa) Schutzbereich und Eingriff
• bb) Rechtfertigung
• b) Recht zur Einlegung von Rechtsmitteln im Interesse des Kindes
• c) Erhebung der Verfassungsbeschwerde im Wege der Prozessstandschaft
• aa) Anforderungen an die Zulässigkeit der Verfassungsbeschwerde
• bb) Anforderungen an die Begründetheit der Verfassungsbeschwerde
• cc) Ergebnis
• d) Zusammenfassung
• 7. Fazit
• II. Verfahrensrechtliches Verhältnis zwischen Verfahrensbeistand und Kind
• 1. Interesse des Kindes
• a) Kindeswohl
• b) Kindeswille
• c) Gewichtung von Kindeswille und Kindeswohl
• 2. Die verfahrensrechtliche Stellung des Kindes
• a) Beteiligtenstellung des Kindes
• b) Verfahrensfähigkeit des Kindes
• aa) § 9 Abs. 1 Nr. 3 FamFG
• aaa) Das Problem des Informationsdefizits
• bbb) § 158 Abs. 2 FamFG
• (1) § 158 Abs. 2 Nr. 1 FamFG
• (a) Subjektive Rechte im Sinne des § 9 Abs. 1 Nr. 3 FamFG
• (aa) Wortlaut
• (bb) Verfassungskonforme Auslegung des § 9 Abs. 1 Nr. 3 FamFG
• (cc) Systematik
• (dd) Telos des § 9 Abs. 1 Nr. 3 FamFG
• (ee) Die Argumentation des BGH
• (ff) Zwischenergebnis
• (b) § 1666 BGB als subjektives Recht
• (aa) Subjektives Recht aus §§ 1666, 1666a BGB
• (bb) Subjektives Recht aus § 1626 Abs. 1 BGB
• (cc) Subjektives Recht aus § 1631 BGB
• (c) Ergebnis
• (1) § 158 Abs. 2 Nr. 2 FamFG
• (2) § 158 Abs. 2 Nr. 3 FamFG
• (3) Zwischenergebnis
• ccc) § 158 Abs. 3 FamFG
• (1) § 158 Abs. 3 Nr. 1 FamFG
• (2) § 158 Abs. 3 Nr. 2 FamFG
• (3) § 158 Abs. 3 Nr. 3 FamFG
• (4) § 158 Abs. 3 Nr. 4 FamFG
• ddd) Zwischenergebnis
• bb) § 9 Abs. 1 Nr. 4 FamFG
• cc) § 60 FamFG
• dd) Auswirkungen der Verfahrensfähigkeit auf die Geschäftsfähigkeit
• ee) Ergebnis
• c) Aus der Verfahrensfähigkeit folgende Rechte des Kindes
• d) Auswirkungen der Verfahrensfähigkeit auf die Vertretungsmacht der gesetzlichen Vertreter
• aa) § 60 FamFG
• aaa) Wortlaut
• bbb) Gesetzgebungshistorie
• ccc) Sinn und Zweck
• ddd) Grundrechtliche Wertungen
• eee) Die Abgrenzungsproblematik
• fff) Ergebnis
• bb) § 9 Abs. 1 Nr. 3 FamFG
• aaa) Wegfall der Handlungsbefugnis
• bbb) Systematischer Vergleich mit § 9 Abs. 2 FamFG
• ccc) Fehlende Vorrangregelung
• ddd) Vergleich mit §§ 112, 113 BGB, § 52 ZPO
• eee) Vergleich zur Stellung des Betreuers
• fff) Das Problem der praktischen Umsetzbarkeit
• cc) Zwischenergebnis
• e) Rechtsstellung des Verfahrensbeistands
• aa) Rechtsstellung des Verfahrensbeistands im Verhältnis zum Kind
• bb) Auswirkungen der Verfahrensfähigkeit des Kindes auf das Verhältnis zum Verfahrensbeistand
• aaa) Wortlaut
• bbb) Historie
• ccc) Vergleich zum gesetzlichen Vertreter
• ddd) Vergleich zum Verfahrenspfleger
• eee) Auswirkungen des grundrechtlichen Verhältnisses
• fff) Zusammenfassung
• cc) Ergebnis
• 3. Die Stellung des Kindes bei der Bestellung des Verfahrensbeistands
• a) Fälle der Bestellung
• aa) Pflichtbestellung nach § 158 Abs. 2 FamFG
• bb) Unterscheidung zwischen § 158 Abs. 2, 3 FamFG
• aaa) Differenzierung zwischen Verbleibensanordnung und Herausgabeverlangen
• bbb) Differenzierung zwischen Ausschluss und Beschränkung des Umgangsrechts
• ccc) Differenzierung zwischen §§ 1666, 1666a und § 1696 Abs. 2 FamFG
• ddd) Zusammenfassung der gefundenen Ergebnisse
• b) Erforderlichkeit der Bestellung bei Verfahrensfähigkeit des Kindes
• c) Anhörung des Kindes vor der Bestellung des Verfahrensbeistands
• aa) Anhörungsverpflichtung aus § 34 FamFG
• aaa) Anhörungsverpflichtung aus § 34 Abs. 1 Nr. 2 FamFG
• (1) Anhörungsverpflichtung aus § 159 FamFG
• (2) Anhörungsverpflichtung aus Art. 12 Abs. 1 UN-KRK
• bbb) Anhörungsverpflichtung aus § 34 Abs. 1 Nr. 1 FamFG
• (1) Gewährung rechtlichen Gehörs in Fällen des § 158 Abs. 3 FamFG
• (2) Gewährung rechtlichen Gehörs in Fällen des § 158 Abs. 2 FamFG
• (3) Übertragung der Ergebnisse auf das Kind
• bb) Anhörung aufgrund von Anfangsermittlungen
• aaa) In Fällen des § 158 Abs. 3 FamFG
• (1) Bedeutung der Beteiligung für das Kind
• (2) Belastung des Kindes durch die Anhörungssituation
• (3) Sinn und Zweck des § 159 Abs. 4 S. 3 FamFG
• (4) Beschleunigungsgrundsatz
• (5) Zeitpunkt der Bestellung
• (6) Form der Beteiligung
• (7) Eilbedürftigkeit
• (8) Zwischenergebnis
• bbb) In Fällen des § 158 Abs. 2 FamFG
• cc) Zusammenfassung
• d) Form der Bestellung
• aa) Maßgeblicher Bekanntgabeadressat
• aaa) Wesentlicher Inhalt der Bestellung
• bbb) Fehlende Verfahrensfähigkeit als Bekanntgabehindernis
• ccc) Art und Weise der Bekanntgabe
• bb) Die konkludente Bestellung des Verfahrensbeistands
• aaa) Beauftragungsumfang unklar
• bbb) Feststellung der Berufsmäßigkeit
• ccc) Finanzielle Planungssicherheit der Eltern
• ddd) Gefahr unterbleibender Anfangsermittlungen
• eee) Rückwirkende Bestellung
• fff) § 158 Abs. 2 FamFG
• ggg) Ergebnis
• cc) Zusammenfassung
• e) Fazit
• 4. Die Stellung des Kindes bei der Auswahl des Verfahrensbeistands
• a) Fachliche Eignung
• b) Persönliche Eignung
• aa) Prüfpflicht des Gerichts
• bb) Die Vorgehensweise des Gerichts
• cc) Vorschläge aus der Literatur und Praxis
• aaa) Zertifizierung durch einen Berufsverband
• bbb) Mitgliedschaft im Fachverband
• ccc) Auswahl durch weitere Instanz
• ddd) Schaffung eines zentralen Registers
• dd) Lösungsvorschlag
• 5. Die Stellung des Kindes bei den Aufgaben des Verfahrensbeistands
• a) Aufgaben nach § 158b FamFG
• aa) Unterscheidung zwischen originärem und erweitertem Aufgabenkreis
• bb) Stellungnahme des Verfahrensbeistands
• cc) Einlegung von Rechtsmitteln durch den Verfahrensbeistand
• aaa) Berechtigung neben dem verfahrensfähigen Kind
• bbb) Divergierende Verfahrenshandlungen
• (1) Bestehen eines Rechts zum Rechtsmittelverzicht
• (2) Einfluss des Rechtsmittelverzichts des Kindes auf Rechtsmittel des Verfahrensbeistands
• (3) Einfluss des Rechtsmittelverzichts des Verfahrensbeistands auf Rechtsmittel des Kindes
• (4) Zusammenfassung
• ccc) Interesse des Kindes als Zulässigkeitsvoraussetzung
• (1) Kindeswohlorientierung
• (2) Vergleich mit Verfahrenspfleger
• (3) Verhältnis zur Beschwer
• (a) Notwendigkeit einer Beschwer
• (b) Folgen für die Zulässigkeitsprüfung
• (4) Lösung der Rechtsprechung über die Vergütungskürzung
• (5) Vollständige vorgelagerte Prüfung des Interesses
• (6) Lösungsvorschlag
• ddd) Fehlende Rechtsmitteleinlegung
• dd) Fazit
• b) Das Anwesenheitsrecht des Verfahrensbeistands
• aa) Auslegung
• bb) Wortlaut
• cc) Systematik
• dd) Sinn und Zweck
• aaa) Vertrauensverhältnis zwischen Verfahrensbeistand und Kind
• bbb) Aufgabenwahrnehmung des Verfahrensbeistands
• ccc) Anwesenheitspflicht
• ee) Ergebnis
• ff) Bedeutung des Willens des Kindes für die Ermessensentscheidung
• c) Zusammenfassung
• 6. Die Stellung des Kindes bei der Aufhebung der Bestellung
• a) Voraussetzungen der Aufhebung
• b) Prüfungsmaßstab
• aa) Objektive Umstände
• bb) Aufhebung bei fehlender Eignung
• aaa) Fachliche Eignung
• bbb) Persönliche Eignung
• cc) Pflichtwidriges Verhalten des Verfahrensbeistands
• dd) Bedeutung des Kindeswillens bei der Auslegung
• aaa) Interessengefährdung bei Verfahrensfähigkeit des Kindes
• bbb) Interessengefährdung bei entgegenstehendem Willen des Kindes
• ccc) Notwendigkeit eines eigenen Ablehnungsrechts
• (1) Rechtspflegererinnerung
• (2) Beschwerde gegen die Endentscheidung
• (3) Befangenheitsantrag
• (4) Zusammenfassung
• ddd) Wortlaut
• eee) Historie
• fff) Sinn und Zweck der Aufhebungsmöglichkeit
• (1) Gefahr der Verfahrensverzögerung
• (2) Gefahr einer Instrumentalisierung
• ggg) Ergebnis
• c) Folgen der Aufhebung für Verfahrenshandlungen des Verfahrensbeistands
• 7. Zusammenfassung
• III. Zivilrechtliches Verhältnis zwischen Verfahrensbeistand und Kind
• 1. Schuldverhältnis zwischen Verfahrensbeistand und Kind
• 2. Haftungsansprüche des Kindes gegen den Verfahrensbeistand
• a) Argumente für und gegen eine Haftung im Allgemeinen
• aa) Vertrauensverhältnis zwischen Verfahrensbeistand und Kind
• bb) Weisungsfreiheit des Verfahrensbeistands
• cc) Vergütung des Verfahrensbeistands
• dd) Materielle Gerechtigkeit
• ee) Schutz der materiellen Rechtskraft
• ff) Schutzpflicht des Staates
• gg) Verhaltenssteuerung durch Haftung
• hh) Zusammenfassung
• b) Voraussetzungen der Haftung
• aa) Anspruchsgrundlage
• aaa) Keine Haftung aus Vertrag
• bbb) Deliktische Haftung
• (1) Staatshaftung (§ 839 BGB i.V.m. Art. 34 S. 1 GG)
• (2) § 823 Abs. 1 BGB
• (a) Verletzung von Leben, Körper, Gesundheit, Freiheit, Eigentum
• (b) Recht auf Interessenvertretung als sonstiges Recht
• (c) Verletzung des allgemeinen Persönlichkeitsrechts als sonstiges Recht
• (3) § 823 Abs. 2 BGB
• (a) § 159 Abs. 4 S. 3 FamFG als Schutzgesetz
• (b) § 158b FamFG als Schutzgesetz
• (4) § 826 BGB
• (5) § 839a BGB analog
• ccc) Haftung nach den Grundsätzen der Haftung eines Ergänzungspflegers
• ddd) Zwischenergebnis
• bb) Haftungsbegrenzung
• aaa) Notwendigkeit einer Haftungsbegrenzung
• (1) Gründe für eine Haftungsbegrenzung
• (2) Kein entgegenstehender Wille des Gesetzgebers
• bbb) Möglichkeiten der Haftungsbegrenzung
• (1) Zulässigkeit einer Haftungsbegrenzung durch Rechtsfortbildung
• (2) Methodische Vorüberlegungen
• (3) Innerbetrieblicher Schadensausgleich
• (4) Subjektivierter Sorgfaltsmaßstab
• (5) Haftungsbegrenzung auf grobe Fahrlässigkeit und Vorsatz
• (a) Planwidrige Regelungslücke
• (b) Vergleichbare Interessenlage
• (aa) Ähnlichkeit des tatbestandlichen Haftungsrisikos
• (bb) Funktion im Verfahren
• (cc) Sinn und Zweck der Haftungsbegrenzung
• (dd) Erst-Recht-Schluss
• (c) Zusammenfassung
• (6) Ausschluss nach § 839a Abs. 2, 839 Abs. 3 BGB
• ccc) Fazit
• cc) Bezugspunkt des Verschuldens
• dd) Zusammenfassung
• ee) Pflichtverletzung
• aaa) Untätigkeit als Pflichtverletzung
• bbb) Pflichtverletzung durch Verstöße gegen § 158b FamFG
• (1) Verstoß gegen § 158b Abs. 1 S. 2 FamFG
• (2) Verstoß gegen § 158b Abs. 3 S. 2 FamFG
• ccc) Zwischenergebnis
• ff) Schaden
• aaa) Bestehen eines Schadens
• (1) Schaden durch die Entscheidung
• (2) Verfahren als Schaden
• (3) Verlorene chance
• (4) Zusammenfassung
• bbb) Ersetzbarkeit des Schadens
• (1) Entschädigung
• (a) § 253 Abs. 2 BGB
• (b) Entschädigungsanspruch aus Grundrechten
• (2) Bemessung der Entschädigung
• gg) Kausalität
• aaa) Äquivalenztheorie
• bbb) Einwand rechtmäßigen Alternativverhaltens
• ccc) Adäquanzlehre
• ddd) Schutzbereich der Norm
• (1) Unterbrechen des Kausalzusammenhangs durch Entscheidung des Gerichts
• (2) Unterbrechen des Kausalzusammenhangs durch Pflicht zur Aufhebung der Bestellung
• eee) Beurteilungsmaßstab beim hypothetischen Inzidentprozess
• fff) Zwischenergebnis
• c) Der Beweis der Haftungsvoraussetzungen
• aa) Beispiele
• aaa) Pflichtwidrige Einlegung von Rechtsmitteln
• bbb) Pflichtwidriges Unterlassen der Einlegung von Rechtsmitteln
• ccc) Fehlerhafte Stellungnahme
• ddd) Zusammenfassung
• bb) Geltende Prozessordnung
• cc) Beweislast
• aaa) Entscheidungserhebliche Tatsachen
• bbb) Anforderungen an das Beweismaß
• ccc) § 287 ZPO
• ddd) Anscheinsbeweis
• eee) Ergebnis
• dd) Änderung der Beweislastverteilung
• aaa) Verfassungsrechtliche Gebotenheit einer Änderung der Beweislastverteilung
• bbb) Notwendigkeit einer Korrektur der Beweislastverteilung
• ccc) Beweislastverteilung in anderen Fällen
• (1) Arzthaftungsrecht
• (2) Sachverständigenhaftung
• (3) Beraterhaftung
• (a) Pflichtverletzung
• (b) Vermutung beratungsgemäßen Verhaltens
• (4) Haftung des Vormunds/Betreuers
• ddd) Übertragung der Ansätze auf die Haftung des Verfahrensbeistands
• (1) Beweislastumkehr bei groben Pflichtverletzungen
• (a) Verbindung zwischen Schwere der Pflichtverletzung und Kausalität
• (b) Schadensentstehung im Einflussbereich des Kindes
• (c) Schutzzweck der verletzten Berufspflicht
• (d) Wissens- und Informationsungleichgewicht
• (e) Begrenzung auf grobe Pflichtverletzungen
• (f) Zusammenfassung
• (2) Vermutung beratungsgemäßen Verhaltens
• (a) Übertragung auf die Haftung des Verfahrensbeistands
• (b) Reichweite der Beweiserleichterung
• (3) Ergebnis
• d) Ergebnis
• 3. Fazit
• C. Zusammenfassende Betrachtung
• Literaturverzeichnis
• Register