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Der insolvenzrechtliche Rangrücktritt durch Nichtgesellschafter

Notwendigkeit, Grenzen und Auswirkungen der Erweiterung der gesetzlichen Rechtsfolgen mittels ergänzender Vereinbarung

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Teresa Trutnau

Die Autorin untersucht Rangrücktrittsvereinbarungen, die insbesondere von Nichtgesellschaftern mit einem späteren Insolvenzschuldner abgeschlossen werden. Dabei geht es vor allem um die Voraussetzungen für die Vereinbarung eines Rangrücktritts und die mögliche Angreifbarkeit einer solchen Vereinbarung in einem späteren Insolvenzverfahren. Das Thema hat durch die Einführung des § 39 Abs. 2 InsO an Aktualität gewonnen. Eine weitere, neuere Regelung findet sich in § 19 Abs. 2 S. 2 InsO, die allerdings nach ihrem Wortlaut auf Rangrücktritte mit Gesellschaftern der späteren Insolvenzschuldnerin beschränkt ist. Das Werk beleuchtet eingehend das Verhältnis dieser beiden Vorschriften zueinander. Besondere Bedeutung erfährt die Thematik auch aufgrund eines Urteils des BGH vom 5. März 2015.

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Inhaltsverzeichnis

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Abkürzungsverzeichnis ..................................................................................XIX Literaturverzeichnis ..................................................................................... XXIII A. Einleitung und Problemaufriss ................................................................1 B. Die Rangrücktrittsvereinbarung – Grundlagen ..............................5 I. Aufkommen und Entwicklung...................................................................5 II. Hintergründe der Diskussion um die Rangrücktrittsvereinbarung in Gesetz und Rechtsprechung .................6 1. Entwicklung der gesetzlichen Regelungen des Rangrücktritts ........6 a) Gesetzliche Regelungen über den Nachrang im Konkurs- und Insolvenzverfahren ......................................6 aa) Der Nachrang im Recht der Konkursordnung (KO) .............6 bb) Die Einführung der Insolvenzordnung (InsO) .......................7 cc) Die Gesetzesnovelle des MoMiG ..............................................8 b) Gesellschafterdarlehensrecht .....................................................9 aa) Rückzahlungssperre und Nachrang im Eigenkapitalersatzrecht ..............................................................9 (1) Beschränkungen vor Eröffnung des Insolvenzverfahrens .............................................................9 (2) Beschränkungen im eröffneten Insolvenzverfahren ........... 10 bb) Reformierung durch das MoMiG .......................................... 11 2. Durch den BGH aufgestellte Grundsätze betreffend den Rangrücktritt ............................................................ 13 a) Die erforderliche Rangtiefe zum Zwecke der Vermeidung der Überschuldung (BGH, Urteil vom 08.01.2001 – II ZR 88/99) ................................... 13 Xaa) Erfordernis der Vereinbarung eines Rangrücktritts ............ 14 bb) Inhaltliche Anforderungen an den überschuldungsvermeidenden Rangrücktritt ...................... 14 b) Voraussetzungen des überschuldungsvermeidenden Rangrücktritts nach Inkrafttreten des MoMiG (BGH, Urteil vom 05.03.2015 – IX ZR 133/14) ................... 15 aa) Dem Urteil zugrunde liegender Sachverhalt ........................ 15 bb) Inhaltliche Anforderungen an den überschuldungsvermeidenden Rangrücktritt ...................... 15 cc) Rangrücktritt als Schuldänderungsvertrag gemäß § 311 Abs. 1 BGB ......................................................... 16 dd) Zahlungen entgegen der Rangrücktrittsvereinbarung entsprechen einer Zahlung ohne Rechtsgrund i.S.d. § 812 Abs. 1 S. 1 F. 1 BGB .............................................. 16 ee) Rangrücktrittsvereinbarung als Vertrag zugunsten Dritter gemäß § 328 Abs. 1 BGB ............................................ 17 ff) Berichtigung einer rechtsgeschäftlich nachrangigen Forderung als unentgeltliche Leistung gemäß § 134...

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