Die selbstständige Tätigkeit im Insolvenzverfahren und die Negativerklärung gemäß § 35 II 1 InsO

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Inhaltsverzeichnis
• Literaturverzeichnis
• Einführung
• A. Problemaufriss
• B. Untersuchungsziel
• C. Gang der Darstellung
• Erster Teil: Der historische Hintergrund des § 35 II InsO
• A. Neuerwerb und Neuverbindlichkeiten
• I. Nettovermögenstheorie
• II. Masseverbindlichkeiten
• 1. Stimmen der Literatur
• 2. Die herrschende Meinung
• 3. Die obergerichtliche Rechtsprechung
• 4. Kritik an der Rechtsprechung
• III. Freigabe des Neuerwerbs
• B. Bei Verfahrenseröffnung bestehende Alt-Verträge
• I. Dauerschuldverhältnisse im Sinne des § 108 I 1 InsO
• II. Verträge im Sinne des § 103 InsO
• C. Ruf nach dem Gesetzgeber
• Zweiter Teil: Die Negativerklärung und ihre Reichweite
• A. Meinungsstand
• I. Weite Auslegung
• II. Enge Auslegung
• III. Vermittelnde Auslegung
• IV. Sonderproblem Alt-Verträge
• 1. Alt-Verträge im Sinne des § 103 I InsO
• 2. Alt-Verträge im Sinne des § 108 I 1 InsO
• B. Stellungnahme
• I. Der Wortlaut des § 35 II 1 InsO
• 1. Die Präposition „aus“
• 2. Verträge als „Vermögen“?
• II. Historisch-teleologische Auslegung
• III. Systematische Auslegung
• 1. Die Negativerklärung als „Freigabe“ des Unternehmens en bloc
• a) Entscheidungsprärogative der Insolvenzgläubiger
• b) Folgerung für § 35 II 1 InsO
• 2. Die Negativerklärung als „Freigabe“ der Alt-Verträge
• a) Der hinkende Vergleich mit § 109 I 2 InsO
• b) Perpetuierung versus Sanierung
• IV. Ergebnis
• C. Vertiefung: Neuerwerb aus der selbstständigen Tätigkeit
• I. Vermögen, das der selbstständigen Tätigkeit „gewidmet“ ist
• 1. Widmungsbefugnis
• 2. Mischnutzung
• II. Neuerwerb aus unerfüllten insolvenzfreien Alt-Verträgen
• III. Neuerwerb aus der Verwertung von Alt-Umlaufvermögen
• D. Zusammenfassung
• Dritter Teil: Die zeitliche Dimension der Negativerklärung
• A. Meinungsstand
• B. Stellungnahme
• I. Die Materialien
• II. Keine Masseverbindlichkeiten aus der selbstständigen Tätigkeit
• 1. § 55 I Nr. 1 Alt. 1 InsO: Duldung der selbstständigen Tätigkeit
• 2. Duldungs- und Anscheinsvollmacht
• 3. Schweigen als Positiverklärung
• III. Ergebnis
• Vierter Teil: Die „entsprechende“ Anwendung des § 295 II InsO
• A. Pflicht oder Obliegenheit
• I. Meinungsstand
• II. Stellungnahme
• B. Die abstrakte Höhe der Zahlungen
• I. Meinungsstand
• II. Stellungnahme
• C. Die konkrete Höhe der Zahlungen
• I. Meinungsstand
• II. Stellungnahme
• 1. Bestimmungspflicht des Verwalters
• 2. Prozessuale Möglichkeiten für den Verwalter
• a) Beweiserleichterung gemäß § 287 II ZPO
• b) Stufenklage
• c) Feststellungsklage des Verwalters
• 3. Feststellungsklage des Schuldners
• D. Fälligkeit der Zahlungen
• I. Meinungsstand
• 1. „Quasi-Fälligkeit“ in der Wohlverhaltensphase
• 2. Fälligkeit im Insolvenzverfahren
• II. Stellungnahme
• 1. Monatliche Zahlungen
• 2. Fälligkeit bei entschuldigten Rückständen
• E. Die Zahlungspflicht und der Schlusstermin
• I. Die Zahlungen des Schuldners und „laufendes Einkommen“
• II. Zahlungsrückstände und der Schlusstermin
• F. Dauer der Abführpflicht
• I. Beginn der Abführpflicht
• II. Ende der Abführpflicht
• G. Vollstreckungsschutz gegen Zugriffe der Neugläubiger
• I. Vorrang der Masse
• 1. Kein Vorrang der Insolvenzgläubiger in der Wohlverhaltensphase
• 2. Vorrang der Insolvenzgläubiger im Insolvenzverfahren
• II. Pfändungsschutz für den Schuldner
• 1. Pfändungsschutz gemäß § 811 I Nr. 5 und Nr. 7 ZPO
• 2. Pfändungsschutz gemäß §§ 850i I, 850f I lit. b ZPO
• III. Vollstreckungsrechtliche Rechtsbehelfe für den Verwalter
• 1. Zulässigkeit von Sicherungsübereignung und Sicherungszession
• 2. Einzelheiten
• a) Die Sicherungsabrede
• aa) Bewegungsfreiheit des Schuldners
• bb) Sicherungsfähiger Anspruch
• cc) Bestimmtheit
• (1) Sicherungszession
• (2) Sicherungsübereignung
• dd) Zwischenergebnis
• b) Verwertungsreife
• H. Die Zahlungspflicht und § 290 I Nr. 5 InsO
• I. Zusammenfassung
• Fünfter Teil: Die Unwirksamkeit der Negativerklärung
• A. Meinungsstand
• I. Unwirksamkeit ex nunc
• II. Unwirksamkeit ex tunc
• B. Stellungnahme
• I. Die dogmatische Grundlage der bisherigen Auffassungen
• II. Rechtsfolgen der gebundenen Positiverklärung
• 1. Der Wortlaut des § 35 II 1 InsO
• 2. Teleologische Betrachtungen
• 3. Zwischenergebnis
• III. Folgefragen
• 1. Noch nicht (vollständig) erfüllte Verträge
• 2. Rückabwicklungen
• 3. Anfechtung gemäß §§ 129 ff. InsO analog
• a) Allgemeine Voraussetzungen für eine Analogie
• aa) Planwidrige Regelungslücke
• bb) Vergleichbare Interessenlage
• (1) Vergleichbarkeit der gebundenen Positiverklärung mit einer Verfahrenseröffnung
• (2) Ziele des Anfechtungsrechts
• (a) Gläubigergleichbehandlung
• (b) Vermögensverschiebungen
• b) Die Tatbestände der §§ 130 ff. InsO
• aa) Die Anfechtungstatbestände der §§ 130 – 132 InsO
• (1) Analogie zu § 132 InsO
• (2) Analogie zu §§ 130, 131 InsO
• bb) Die allgemeine Anfechtung gemäß §§ 133, 134 InsO
• (1) Analogie zu § 133 InsO
• (2) Analogie zu § 134 InsO
• C. Zusammenfassende Würdigung
• Sechster Teil: Alt-Verträge im Sinne des § 108 I 1 InsO
• A. Allgemeines
• B. Bisherige Lösungsvorschläge
• I. § 109 I 2 InsO analog
• 1. Hintergrund des § 109 I 2 InsO
• 2. Unterschiede zwischen Wohnraum und beruflich genutzten Dauerschuldverhältnissen
• II. „Relative Kündigung“
• III. Analoge Anwendung des § 613a BGB
• 1. Eingeschränkte Anwendbarkeit
• 2. Fehlende Unterscheidung zwischen Produktions- und Dienstleistungsbetrieben
• 3. Miet- und Pachtverträge
• C. Eigener Lösungsvorschlag
• I. Das Ausgleichsmodell
• 1. Die §§ 35 II 2, 295 II InsO als Grundlage für einen Ausgleich
• 2. Ausgleichsanspruch gegen den Schuldner
• II. Das Freigabemodell
• 1. Freigabe des Unternehmens
• a) Bestimmtheit der Freigabe
• aa) „Unternehmen“ als Sammelbegriff
• bb) Die Grundsätze eines Raumsicherungsvertrags
• b) Erforderliche Zustimmungen
• aa) Zustimmung des Schuldners
• bb) Zustimmung der Insolvenzgläubiger
• 2. Übergang der vertraglichen Rechte und Pflichten
• a) Interessen des Vertragspartners
• b) Kein systematischer Bruch mit § 109 I 2, 3 Alt. 2 InsO
• D. Zusammenfassung
• Siebter Teil: Alt-Verträge im Sinne des § 103 InsO
• A. Verwalter wählt Erfüllung
• B. Verwalter lehnt Erfüllung ab
• I. Recht des Schuldners zur Vertragsdurchführung auf eigene Rechnung
• 1. Meinungsstand
• 2. Stellungnahme
• II. Die Leistung des Vertragspartners
• 1. Die Gegenleistung als „Vermögen aus der selbstständigen Tätigkeit“
• 2. Anspruch des Schuldners auf Freigabe seines Anspruchs
• 3. Reichweite der Freigabe – oder: das Problem der Teilleistung
• III. Sonderproblem Mietverträge
• Achter Teil: Parallelverfahren
• A. Antrags- und Teilnahmebefugnis
• I. Neugläubiger
• 1. Neugläubiger aus beruflich veranlassten Schuldverhältnissen
• 2. Neugläubiger aus privaten Geschäften
• II. Altgläubiger aus dem Erstverfahren
• 1. Die Konkursordnung und das Parallelverfahren
• 2. Stellungnahme
• a) Das Erstverfahren ist noch im Gange
• b) Das Erstverfahren ist ohne Restschuldbefreiung beendet
• III. Ergebnis
• B. Zulässigkeit des Eröffnungsantrags
• I. Fremdantrag
• 1. Meinungsstand
• a) Die „Dresdner“ Auffassung
• b) Die herrschende Meinung
• 2. Stellungnahme
• 3. Zwischenergebnis
• II. Eigenantrag
• C. Die Masse des Parallelverfahrens
• I. Die Abführpflicht gemäß §§ 35 II 2, 295 II InsO
• 1. Abgesonderte Befriedigung § 51 Nr. 1 InsO
• 2. Masseverbindlichkeit
• 3. Der lakonische Hinweis des Bundesgerichtshofs
• II. Unwirksamkeitsbeschluss gemäß § 35 II 3 InsO im Erstverfahren
• D. Restschuldbefreiung
• I. Parallelverfahren als Sonderinsolvenz?
• II. Kein (zulässiger) Antrag auf Restschuldbefreiung im Erstverfahren
• 1. Die restriktive Rechtsprechung
• 2. Stellungnahme
• 3. Ergebnis
• III. Beantragte Restschuldbefreiung im Erstverfahren
• 1. Versagung der Restschuldbefreiung gemäß § 290 I InsO
• 2. Antragsrücknahme im Erstverfahren
• a) Zulässigkeit der Antragsrücknahme
• b) Nutzanwendung der gefundenen Ergebnisse auf Parallelverfahren nach einer Negativerklärung
• 3. Ergebnis
• E. Zusammenfassung des Achten Teils
• Schlussbetrachtung