Die Bekämpfung des Anschleichens an eine börsennotierte Gesellschaft und das Gebot der Rechtssicherheit

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Inhaltsübersicht
• Inhaltsverzeichnis
• Abbildungsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• A. Einleitung
• B. Überblick über die Meldepflichten des WpHG
• I. Entstehungsgeschichte
• 1. Der Ursprung
• 2. Europa ist am Zug: Die Transparenzrichtlinien und ihre Umsetzung
• a) Die Transparenzrichtlinie I
• b) Exkurs: Diskussion über einen gesellschaftsrechtlichen Ansatz
• c) Einführung europarechtlich vorgegebener Meldepflichten in das WpHG
• d) Die Transparenzrichtlinie II
• 3. Reform der Beteiligungstransparenz auf nationaler Ebene: Das AnsFuG
• a) Zielsetzung des Gesetzgebers
• aa) Grundtatbestand und Regelungstechnik
• bb) Der neue Leitgedanke
• b) Résumé
• 4. Die Transparenzrichtlinie-Änderungsrichtlinie 2013
• II. Die aktuellen Meldepflichten nach der Umsetzung der Transparenzrichtlinie-Änderungsrichtlinie 2013
• 1. Überblick über die Meldepflichten des WpHG
• 2. Wesentliche Mitteilungstatbestände im Melderegime
• a) Allgemeines
• b) § 33 WpHG
• aa) Tatbestand
• bb) Rechtsfolgen
• cc) Berechnung der Stimmrechtsquote
• dd) Zurechnung von Stimmrechten nach § 34 WpHG
• c) § 38 WpHG
• d) § 39 WpHG
• 3. Sanktionen bei Verstößen gegen die Meldepflichten
• III. Vorschriften zur Beteiligungstransparenz außerhalb des WpHG und ihr Verhältnis zu §§ 33 ff. WpHG
• 1. Beteiligungstransparenz nach Aktiengesetz
• 2. Beteiligungstransparenz nach WpÜG
• 3. Offenlegungspflichten nach der Marktmissbrauchsverordnung
• 4. Résumé
• C. Die Meldepflichten des WpHG und die Bekämpfung des Anschleichens
• I. Verhinderung des „Anschleichens“
• 1. Derivate und ihre Funktionsweise
• a) Der Begriff des Derivats
• b) Beispiele zur Verdeutlichung der Funktionsweise von Derivaten
• aa) Bedingte Termingeschäfte
• bb) Unbedingte Termingeschäfte
• 2. Cash Settled Equity Swaps als wichtigstes Element zum Aufbau eines Hidden Ownership
• a) Aufbau und Funktionsweise
• b) Vorteile
• c) Résumé
• 3. Der Fall Porsche/VW
• 4. Der Fall Schaeffler/Continental
• 5. Meldepflichtigkeit von Cash Settled Equity Swaps: Zum Meinungsstand vor dem AnsFuG
• 6. Das Bedürfnis gesetzgeberischen Eingreifens
• a) Das Anschleichen als Marktstörung
• aa) Der Begriff der Marktstörung
• bb) Störung der marktgerechten Preisbildung im Falle des Anschleichens
• cc) Stellungnahme
• dd) Exkurs: Verringerung von Informationsasymmetrien
• b) Umgehung der Mindestpreisregeln des WpÜG
• aa) Zur Frage der Angemessenheit der Gegenleistung
• bb) Mögliche Schutzlücken beim Kontrollerwerb
• cc) Ausreichender Schutz im Rahmen der Angebotsregeln des WpÜG
• dd) Stellungnahme
• c) Résumé
• 7. Exkurs: Irrevocable Undertakings
• II. Die neuen Meldetatbestände zur Verhinderung des Anschleichens – Problemaufriss
• D. Die Auslegung der Meldepflichten vor dem Hintergrund der Rechtssicherheit
• I. Grundlegendes zum Gedanken der Rechtssicherheit
• 1. Ursprung
• 2. Kernelemente
• a) Rechtsbeständigkeit
• b) Rechtsklarheit und Bestimmtheit
• II. Auslegung der Meldetatbestände nach WpHG
• 1. Rechtsnatur der §§ 33 ff. WpHG
• a) Meinungsstand
• b) Stellungnahme
• aa) Subordinationstheorie
• bb) Interessentheorie
• cc) (Modifizierte) Subjektstheorie
• dd) Ergebnis
• 2. Auslegungsmethodik
• a) Wortsinn
• b) Systematik
• aa) Verfassungskonforme Auslegung
• bb) Richtlinienkonforme Auslegung
• cc) Verhältnis von Unions- und Verfassungsrecht
• c) Entstehungsgeschichte
• d) Teleologische Auslegung
• e) Résumé
• 3. Zur Frage der Geltung spezifischer Auslegungsgebote für die §§ 33 ff. WpHG
• a) Gebot einheitlicher Normanwendung
• b) Kein Gebot größtmöglicher Transparenz
• 4. Analogiefähigkeit der Meldepflichttatbestände
• a) Gespaltene Normanwendung
• b) Kritik an der Lehre der gespaltenen Normanwendung
• c) Stellungnahme
• d) Zur Frage der Reichweite des Analogieverbots aus Art. 103 Abs. 2 GG im Rahmen der Meldepflichten nach WpHG
• 5. Analogieverbot und richtlinienkonforme Auslegung
• a) Ansichten in Rechtsprechung und Schrifttum
• b) Stellungnahme
• III. Résumé
• E. Die Bestimmtheit der Meldepflichten bezüglich stimmrechtsvermittelnder Instrumente
• I. Das Bestimmtheitsgebot
• 1. Das allgemeine Bestimmtheitsgebot
• 2. Das besondere Bestimmtheitsgebot aus Art. 103 Abs. 2 GG
• a) Rechtsprechung des BVerfG
• b) Kritische Stimmen im Schrifttum
• aa) Das Merkmal der hinreichenden Bestimmtheit
• bb) Relativierung anhand der Intensität der Strafandrohung
• cc) Der Verständnishorizont und das Sonderwissen
• dd) Konkretisierung durch Rechtsprechung
• c) Résumé
• 3. Besonderheiten von straf- bzw. ordnungswidrigkeitsrechtlichen Blankettnormen
• a) Unterscheidung in „echte“ und „unechte“ Blankette
• b) Zulässigkeit von Blanketten
• c) Inkorporationswirkung
• 4. Résumé
• II. Kriterien zur schärferen Konturierung des strafrechtlichen Bestimmtheitsgebots
• 1. Abwägungslehre (Lenckner, Seel)
• 2. Quantitativ-mathematischer Ansatz (Schünemann)
• 3. Drei-Stufen-Modell / Größtmögliche Bestimmtheit (Lenckner, Kohlmann)
• 4. Das Mindestgemeinsame (Küchenhoff, Schlüchter)
• 5. Die Lehre vom Schutzzweck der Norm (Roxin, Lemmel, Raabe)
• 6. Eigener Lösungsvorschlag
• III. Verfassungsmäßigkeit des § 120 WpHG
• 1. Der Blankettcharakter
• 2. „Tatbestandskaskaden“
• a) Ansichten
• b) Stellungnahme
• IV. Bestimmtheit des § 120 Abs. 2 Nr. 2 lit. e) i. V. m. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• 1. Verhältnis des § 38 zu § 33 WpHG
• a) Verweisung auf § 33 Abs. 1 WpHG
• b) Abgrenzung
• 2. Bestimmtheit des Tatbestands des § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• a) Schutzzweck des § 120 Abs. 2 i. V. m. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• b) Der Begriff des Instruments
• c) Der Emittentenbegriff
• d) Organisierter Markt
• e) Adressatenkreis
• f) Fälligkeit
• g) Unterteilung: „unbedingtes Recht zum Erwerb“ und „Ermessen“
• h) Résumé
• V. Bestimmtheit des § 120 Abs. 2 Nr. 2 lit. e) i. V. m. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• 1. Abgrenzung zu § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• 2. Bestimmtheit des Tatbestands des § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• a) Schutzzweck des § 120 Abs. 2 i. V. m. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• b) Das Kriterium der „vergleichbaren wirtschaftlichen Wirkung“
• aa) Konkretisierungsbedarf
• bb) Konkretisierung durch bisherige Rechtspraxis
• (1) Das Merkmal des Ermöglichens des § 25a WpHG in der Fassung des AnsFuG
• (a) Ansichten im Schrifttum
• (b) Rechtsprechung zu § 25a WpHG in der Fassung des AnsFuG
• (c) Schlussfolgerung für die Konkretisierung des Merkmals der vergleichbaren wirtschaftlichen Wirkung
• (2) Rein sprachliche Unterscheidung – Beibehaltung der wirtschaftlichen Zugriffs- und Einflussmöglichkeit
• (3) Inhaltliche Neuausrichtung – Forderung nach einer erwerbsähnlichen Einflussposition
• (4) Stellungnahme
• cc) Konkretisierung durch Auslegung – Bestimmung eines Begriffskerns
• (1) Heranziehung früherer Rechtsprechung
• (2) Das Bedürfnis nach auslegungsbegrenzenden Kriterien
• (3) Widerhall der Konkretisierungskriterien im Gesetz
• c) Résumé
• VI. Résumé zur Bestimmtheit der Meldepflichten bezüglich stimmrechtsvermittelnder Instrumente
• F. Aktuelle Erfolgsaussichten des Anschleichens
• I. Cash Settled Equity Swaps
• 1. § 33 WpHG
• 2. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• 3. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• II. Irrevocable Undertakings
• 1. § 33 WpHG
• 2. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• 3. § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• III. Optionsgeschäfte
• 1. Call-Optionen mit physischem Settlement
• a) § 33 WpHG
• b) § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• aa) Unbedingte Call-Optionen mit physischem Settlement
• bb) Bedingte Call-Optionen mit physischem Settlement
• c) § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• 2. Call-Optionen mit Cash Settlement
• 3. Put-Optionen mit physischem Settlement
• a) § 33 Abs. 1 WpHG
• b) § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• c) § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 2 WpHG
• aa) Inhaberschaft
• bb) Vergleichbare wirtschaftliche Wirkung
• 4. Put-Optionen mit Cash Settlement
• IV. Sonstige Gestaltungen
• 1. Wertpapierdarlehen
• a) § 33 Abs. 1 WpHG
• b) § 38 Abs. 1 S. 1 Nr. 1 WpHG
• 2. Genehmigtes Kapital
• a) § 33 Abs. 1 WpHG
• b) § 38 Abs. 1 WpHG
• V. Résumé
• G. Denkbare zukünftige Maßnahmen für einen Gewinn an Rechtssicherheit
• I. Bindende Wirkung von Entscheidungen der BaFin und der ESMA
• 1. Rechtliche Wirkung von Entscheidungen und Ansichten der Aufsichtsbehörden
• a) Der Emittentenleitfaden der BaFin
• b) Die Liste meldepflichtiger Instrumente der ESMA
• 2. Diskussion über eine mögliche Bindungswirkung de lege ferenda
• II. Safe Harbour
• III. Regelungstechnische Vorschläge
• 1. Prinzipiengeleitete Generalklausel
• 2. Weitere Kriterien zur Konkretisierung
• 3. Abstrakt-generelle Regelungsbeispiele im Normtext und verbindliche Auflistung seitens der ESMA
• H. Schlussbetrachtung
• I. Zunehmende Bedeutung des europäischen Gesetzgebers
• II. Fazit
• III. Ausblick
• Anlage
• Anlage (zu § 12 Absatz 1 WpAV)
• Literaturverzeichnis
• Reihenübersicht