Die Haftung des Bausachverständigen – Tätigkeitsfeld und Haftungsausschluss

Inhaltsverzeichnis

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• Titel
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• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• A. Einleitung
• B. Aufbau der Arbeit
• C. Definition des Sachverständigen
• D. Verschiedene Typen von Sachverständigen
• I. Selbst ernannte bzw. freie Sachverständige
• II. Anerkannte Sachverständige
• 1. Amtlich anerkannte Sachverständige
• 2. Verbandsanerkannte Sachverständige
• III. Angehörige des Öffentlichen Dienstes und Beamte als Sachverständige
• IV. Öffentlich bestellter und vereidigter Sachverständiger
• 1. Rechtscharakter der öffentlichen Bestellung
• 2. Voraussetzungen der öffentlichen Bestellung
• 3. Sachverständigenordnungen
• a) Rechtscharakter der Sachverständigenordnungen
• b) Inhalt, Sinn und Zweck der Sachverständigenordnungen
• c) Bindungswirkung der Sachverständigenordnungen
• 4. Der Eid des öffentlich bestellten Sachverständigen
• 5. Aufsicht der Bestellungskörperschaft
• 6. Besonderheit der öffentlichen Bestellung und Vereidigung
• V. Allgemein vereidigte Sachverständige und Ärzte
• VI. Zertifizierte Sachverständige
• E. Die Haftung des gerichtlichen Bausachverständigen
• I. Einleitung
• II. Rechtsbeziehung zwischen dem Gericht bzw. Parteien zum Sachverständigen
• 1. Rechtsbeziehungen zwischen dem Gericht und dem Sachverständigen
• 2. Rechtsbeziehung zwischen den Parteien und dem Sachverständigen
• 3. Ergebnis
• III. Vergütungssystem des Sachverständigenwesens und die Folgen von Pflichtverletzungen
• 1. Die Vergütung des gerichtlichen Sachverständigen – das Justizvergütungs- und entschädigungsgesetz
• 2. Bindung an die gesetzliche Vergütung
• 3. Ermittlung des Honorars des gerichtlichen Sachverständigen nach dem JVEG
• a) Honorargruppen und Sachgebiete des JVEG
• b) Möglichkeit der Erhöhung der Vergütung / Auslagenvorschuss
• 4. Kürzung des Vergütungsanspruchs als Folge einer Verletzung der Pflicht zur stetigen Überprüfung des Kostenvorschusses des Sachverständigen
• a) Überprüfungs- und Hinweispflichten – von Beginn seiner Tätigkeit an
• b) Überprüfungs- und Hinweispflichten – während der Gutachtenerstattung
• c) Folgen der Verletzung der Überprüfungs- und Hinweispflichten
• aa) Erhebliche Überschreitung oder Unverhältnismäßigkeit
• bb) Pflicht zum rechtzeitigen Hinweis – Vertretenmüssen
• cc) Kausalitätsnachweis
• 5. Endabrechnung des Sachverständigen
• a) Fristgerechte Rechnungsstellung
• b) Verjährung
• 6. Festsetzungsverfahren nach dem JVEG
• a) Folgen des Kostenfestsetzungsverfahrens der ZPO auf die Vergütung des Sachverständigen
• b) Erinnerungsverfahren nach dem GKG
• c) Rückforderungsansprüche nach § 1 Abs. 1 JBeitrO
• 7. Verlust des Vergütungsanspruchs als Folge von Pflichtverletzungen bei der Erstattung des Gutachtens
• a) Einleitung
• b) Pflichtverstöße des § 8a Abs. 1 und 2 JVEG
• aa) § 8a Abs. 1 und § 8a Abs. 2 Nr. 3 JVEG – Befangenheit des Sachverständigen
• aaa) Einleitung
• bbb) § 8a Abs. 1 JVEG – Befangenheit im Moment der Bestellung
• ccc) § 8a Abs. 2 Nr. 3 JVEG – Befangenheit während der Leistungserbringung
• (a) Unterschiede zu § 8a Abs. 1 JVEG
• (b) Die Neutralitätspflicht während der Erbringung der Sachverständigenleistung
• bb) § 8a Abs. 2 Nr. 1 JVEG – Kein Hinweis auf fehlende fachliche Kompetenz nach § 407a Abs. 1 ZPO
• cc) § 8a Abs. 2 Nr. 1 JVEG – Verstoß gegen die Pflicht zur höchstpersönlichen und unabhängigen Gutachtenerstattung nach § 407a Abs. 2 Satz 1 ZPO i.V. m. § 407 Abs. 1, 2 ZPO und § 410 ZPO
• aaa) Einleitung
• bbb) Die Pflicht zur Gutachtenerstattung
• ccc) Pflicht der Höchstpersönlichkeit und Eigenverantwortlichkeit
• ddd) Pflicht zur Unabhängigkeit
• (a) Berufliche Unabhängigkeit
• (b) Persönliche Unabhängigkeit- Weisungsfreiheit
• (c) Wirtschaftliche Unabhängigkeit
• dd) § 8a Abs. 2 Nr. 1 JVEG – Fehlende Information zum Namen und Umfang der Tätigkeit von Hilfskräften § 407a Abs. 2 Satz 2 ZPO
• ee) § 8a Abs. 2 Nr. 1 JVEG – Fehlende Rückfragen bei Zweifel am Inhalt und Umfang des gerichtlichen Auftrages § 407a Abs. 3 Satz 1 ZPO
• ff) § 8a Abs. 2 Nr. 2 JVEG – Erbringung eines „mangelhaften“ Gutachtens
• aaa) Einleitung
• bbb) Der Mangelbegriff des JVEG
• (a) Beurteilungs- und Sorgfaltsmaßstab des Sachverständigen
• (b) Fortbildungspflicht des Sachverständigen
• (c) Inhalt des Gutachtens entsprechend der objektiven Sachlage (tatsächlichen Gegebenheiten)
• (d) Sorgfältige Ermittlung der tatsächlichen Grundlagen des Gutachtens – Befundsachverhalt
• (e) Systematischer Aufbau – Nachvollziehbare Begründung des Gutachtens
• ccc) Verwendung eines „mangelhaften“ Gutachtens im gerichtlichen Verfahren
• gg) § 8a Abs. 2 Nr. 4 JVEG – Keine vollständige und zügige Erbringung der Sachverständigenleistung
• aaa) Einleitung
• bbb) Pflicht zur vollständigen Beantwortung aller Beweisfragen und Erstattung des Gutachtens
• (a) Beweisfragen im selbstständigen Beweisverfahren
• (b) Beweisfragen im Hauptverfahren
• (c) Vollständige Erstattung des Gutachtens
• ccc) Pflicht zur zügigen Erstattung des Gutachtens
• (a) Einleitung
• (b) Zeitdauer der Erstattung eines Gutachtens
• 8. Zwischenergebnis
• IV. Besonderer Schadensersatzanspruch – § 839a BGB
• 1. Einleitung
• 2. Tatbestandsvoraussetzungen
• a) Subsidiarität des § 839a BGB
• b) Ausschluss der allgemeinen Anspruchsgrundlagen durch § 839a BGB
• c) Aktivlegitimation
• aa) Anspruchsgegner – Gerichtlich bestellter Sachverständiger
• bb) Unrichtiges Gutachten
• aaa) Gutachtenbezogene und personenbezogene Komponenten
• bbb) Unterschied zwischen mangelhaftem und unrichtigem Gutachten
• ccc) Unterschied zwischen unrichtigem und unverwertbaren Gutachten
• d) Verschulden – Grobe Fahrlässigkeit oder Vorsatz i.S. d. § 839 a BGB
• aa) Einleitung
• aaa) Fahrlässigkeit
• bbb) Weitere Fahrlässigkeitsformen
• ccc) Vorsatz
• bb) Verschulden nach § 839a BGB
• aaa) Verschulden des Sachverständigen
• bbb) Verschulden von Hilfskräften
• e) Beruhen der Entscheidung auf unrichtigen Gutachten
• aa) Entscheidung
• bb) Beruhen (Kausalitätsnachweis)
• aaa) Anforderungen an das Beruhen
• bbb) Keine Unterbrechung der Kausalitätskette
• f) Schaden
• aa) Schadensbegriff des § 839a BGB
• bb) Vorteilsanrechnung
• g) Anspruchsausschluss nach § 839a Abs. 2, § 839 Abs. 3 BGB
• aa) Rechtsmittel gegen das Gutachten
• bb) Rechtsmittel gegen die Entscheidung
• cc) Kennen und Kennenmüssen
• dd) Hypothetische Kausalität
• h) Selbstständiges Beweisverfahren gegen den gerichtlichen Sachverständigen zur Vorbereitung des Regressanspruchs
• i) Zwischenergebnis
• V. Deliktische Haftung des gerichtlichen Sachverständigen am Beispiel der Bauteilöffnung
• 1. Einleitung
• 2. Problemdarstellung – Bauteilöffnung
• 3. Einwilligung des Eigentümers / Verfügungsberechtigten
• 4. Pflicht zur vorherigen Aufklärung
• 5. Prozessuale Mitwirkungs- und Duldungspflicht – §§ 142 ff. ZPO
• a) Einleitung
• b) Beweisführer = Verfügungsberechtigter
• c) Beweisgegner = Verfügungsberechtigter
• d) Dritter = Verfügungsberechtigter
• e) Zwischenergebnis
• 6. Darstellung des Meinungsstreits
• a) Einleitung
• b) Generelle Berechtigung des Sachverständigen zur Bauteilöffnung
• c) Keine Pflicht des Sachverständigen zur Erbringung handwerklicher Vorarbeiten
• d) Gerichtliche Weisungsbefugnis zur Vornahme der Bauteilöffnung
• aa) Verpflichtung des Sachverständigen auch ohne Weisung – Gründe für die Weisungsbefugnis des Gerichts
• bb) Beschränkte Verpflichtung des Sachverständigen zur Vornahme der Bauteilöffnung
• cc) Verpflichtung nur in Folge einer gerichtlichen Weisung
• 7. Stellungnahme zum Meinungsstreit
• a) Einleitung
• b) Recht des Gerichts verbindliche Weisungen an den Sachverständigen zu erteilen
• aa) Ablauf des Sachverständigenbeweises / Bauteilöffnung Teil des Tätigkeitsfeldes
• aaa) Beibringungsgrundsatz bzw. Verhandlungsgrundsatz
• bbb) Vorfrage – Bauteilöffnung
• ccc) Auswahlverfahren des Sachverständigen
• ddd) Vorlegen des Beweisgegenstandes nach § 144 Abs. 1 Satz 2 ZPO
• eee) Zwischenergebnis
• bb) Ermessensentscheidung des Gerichts
• aaa) Erwägungen der Praktikabilität, Zweckmäßigkeit und Sachdienlichkeit
• bbb) Rücksichtnahmepflicht des Gerichts – Versicherungsschutz
• ccc) Verfassungsrechtliche Gründe
• cc) Haftungsrisiko der Bauteilöffnung
• aaa) Einleitung
• bbb) Sachverständiger führt Bauteilöffnung selbst durch – Haftung nach § 823 Abs. 1 BGB
• (a) Recht- oder Rechtsgutsverletzung
• (b) Haftungsbegründete Kausalität
• (c) Rechtswidrigkeit / Rechtfertigende Einwilligung
• (d) Verschulden
• (e) Schaden – Haftungsausfüllende Kausalität
• (f) Rechtsfolge §§ 249 ff. BGB
• (g) Mitverschulden nach § 254 BGB
• (h) Zwischenergebnis
• ccc) Haftung nach § 831 Abs. 1 Satz 1BGB
• (a) Verrichtungsgehilfe
• (b) Auswahl- und Überwachungsverschulden
• (c) Exkulpation
• (d) Zwischenergebnis
• ddd) Haftung – Bauteilöffnung durch die Partei
• (a) Einleitung
• (b) Verkehrssicherungspflichten
• eee) Gesamtschuld nach § 840 BGB
• c) Ergebnis
• d) Problemfeld Wiederverschließung der Bauteilöffnung – Einleitung
• aa) Pflicht zur Wiederverschließung
• bb) Keine Pflicht zur Wiederverschließung
• aaa) Vermittelnde Ansicht -I-
• bbb) Vermittelnde Ansicht -II-
• cc) Stellungnahme / Ergebnis
• 8. Zwischenergebnis
• F. Spezielle Haftung im Zusammenhang mit der öffentlichen Bestellung und Vereidigung eines Sachverständigen – strafrechtliche Folgen
• I. Missbrauch einer geschützten Berufsbezeichnung – § 823 Abs. 2 BGB i.V. m.§ 132a Abs. 1 Nr. 3 StGB
• II. Wettbewerbsrechtlicher Verstoß
• III. Weitere haftungsrechtliche und strafrechtliche Folgen
• IV. Zwischenergebnis
• G. Die Haftung des Privatsachverständigen
• I. Einleitung
• II. Rechtsverhältnis zwischen Auftraggeber und Privatsachverständigen – Rechtscharakter des Sachverständigenvertrages
• 1. Vertragsschluss und Vertragsinhalt
• a) Vertragsschluss durch Einigung
• b) Ablehnungsrecht bzw. Ablehnungspflicht
• c) Keine gesetzliche Formvorgaben
• d) Konkludenter Vertragsschluss
• e) Vertragsgemäß beabsichtigte Verwendung des Gutachtens
• f) Wesentliche Pflichten der Parteien
• aa) Pflicht zur höchstpersönlichen Leistungserbringung des Privatsachverständigen
• bb) Pflichten des Auftraggebers
• g) Vergütung des Privatsachverständigen
• aa) Übliche Vergütung
• bb) Vereinbartes Honorar – Höhe
• 2. Sachverständigentätigkeit als Gefälligkeit
• III. Vorvertragliche Haftung des Sachverständigen
• IV. Haftung wegen Nebenpflichtverletzungen
• V. Haftungserweiterung für Dritte nach den Grundsätzen des Vertrags mit Schutzwirkung zugunsten Dritter
• 1. Einleitung
• 2. Dogmatische Herleitung der Grundsätze des Vertrags mit Schutzwirkung zugunsten Dritter
• 3. Voraussetzungen der Grundsätze des Vertrags mit Schutzwirkung zugunsten Dritter
• a) Leistungsnähe
• b) Gläubigerinteresse
• aa) Einleitung
• bb) Erweiterung der Voraussetzung Gläubigerinteresse
• cc) Grenzen der Erweiterung des Gläubigerinteresses
• aaa) Kollusives Zusammenwirken zwischen dem Sachverständigen und dem Auftraggeber
• bbb) Behörde als Auftraggeber
• c) Schutzbedürftigkeit des Dritten
• d) Erkennbarkeit der Drittbezogenheit
• e) „Besondere Voraussetzung“ – Vertrauen
• 4. Rechtsfolge der Grundsätze des Vertrages mit Schutzwirkung zugunsten Dritter
• a) Einbeziehung in den Schutzbereich
• b) Weite des gewährten Schutzes
• c) Abbedingung des § 334 BGB (Rechtsgedanke)
• 5. Zwischenergebnis
• VI. Haftung wegen Mängel am „Werk“ nach §§ 634 ff. BGB
• 1. Mangelbegriff des BGB
• a) Vertragliche Beschaffenheit
• b) Eignung für die nach dem Vertrag vorausgesetzte, ansonsten die gewöhnliche Verwendung
• 2. Allgemeine Gewährleistungsrechte und das Zurückbehaltungsrecht
• a) Zurückbehaltungsrecht
• b) Pflicht zur Nacherfüllung bzw. Recht zur Selbstvornahme
• c) Minderungsrecht und Rücktrittsrecht
• d) Schadensersatz- und Aufwendungsersatzanspruch
• aa) Die verschieden Anspruchsgrundlagen
• aaa) Grundnorm des Schadensersatzes § 280 Abs. 1 BGB
• bbb) Verzögerungsschaden
• ccc) Schadensersatz statt der Leistung
• ddd) Der Schaden – Inhalt und Umfang
• eee) Kausalität
• fff) Verschulden
• bb) Zwischenergebnis
• VII. Die Befangenheit des Privatsachverständigen
• VIII. Deliktische Haftung
• 1. § 823 Abs. 1 BGB und § 831 BGB
• 2. § 823 Abs. 2 BGB
• a) Aussagedelikte
• b) Weitere Schutzgesetze
• aa) § 263 StGB
• bb) § 410 ZPO / Vorschriften der Sachverständigenordnungen / gerichtliche Verfahrensordnungen
• c) Zwischenergebnis
• 3. § 826 BGB
• a) Gegen die guten Sitten verstoßend
• b) Vorsätzliches Handeln
• c) Zwischenergebnis
• IX. Verjährung / Gewährleistungsfristen
• 1. Vertragliche Ansprüche
• 2. Deliktische Ansprüche
• H. Die Haftung des Sachverständigen nach der Amtshaftung
• I. Einleitung
• II. Voraussetzungen der Staatshaftung nach § 839 Abs. 1 BGB i.V. m. Art. 34 GG
• 1. Abgrenzung zu anderen Haftungsnormen
• 2. Beamter im staatshaftungsrechtlichen Sinne
• 3. Handeln in Ausübung eines öffentlichen Amtes
• 4. Verletzung einer drittbezogen Amtspflichtverletzung
• a) Verletzung einer Amtspflicht
• b) Drittbezogenheit der Amtspflicht
• 5. Kausaler Schaden
• 6. Verschulden
• 7. Ausschlussgründe der Amtshaftung
• a) Verweisungsprivileg
• b) Versäumung eines Rechtsmittels
• c) Haftungsausschluss
• I. Schiedsgutachter im Baurecht
• I. Einleitung
• II. Die Abreden bei der Beauftragung eines Schiedsgutachters
• 1. Schiedsgutachtenabrede
• a) Die Vereinbarung als solche – Inhalt der Abrede
• b) Form der Abrede
• c) Auswahl des Schiedsgutachters
• 2. Schiedsgutachtervertrag
• a) Der Vertragsschluss
• b) Vertragscharakter des Schiedsgutachtervertrages
• c) Rechte und Pflichten der Parteien gegenüber dem Schiedsgutachter
• d) Aufgaben des Schiedsgutachters und Bindungswirkung des Schiedsgutachtens
• aa) Aufgaben des Schiedsgutachters
• bb) Bindungswirkung des Schiedsgutachtens für die Parteien
• e) Einwände gegen den Schiedsgutachter bzw. das Schiedsgutachten
• aa) Einwand der Befangenheit
• bb) Einwand der „groben Unbilligkeit“ gemäß § 319 BGB
• cc) Rechtsgedanke des § 412 ZPO
• dd) Fehlende Vollstreckbarkeit des Schiedsgutachtens
• 3. Haftung des Schiedsgutachters
• 4. Schiedsgutachtenabrede vs. Schiedsgerichtsabrede
• a) Einleitung
• b) Die Schiedsgerichtsabrede
• aa) Form der Schiedsgerichtsabrede
• bb) Wirkung der Schiedsgerichtsabrede
• cc) Abgrenzung zur Schiedsgutachtenabrede
• 5. Verfahren vor dem Schiedsgericht
• a) Die Bestellung eines schiedsgerichtlichen Sachverständigen
• b) Bestellung eines Parteisachverständigen im Schiedsgerichtsverfahren
• 6. Haftung des Schiedsrichters
• 7. Haftung des schiedsgerichtlichen Sachverständigen
• J. Rechtsnachfolge des Sachverständigen und die Folge auf seine Haftung
• K. Haftungsbeschränkung bzw. -ausschluss
• I. Privatsachverständiger
• 1. Einleitung
• 2. Haftungsbeschränkung durch Qualifikation des Vertrages
• 3. Haftungsbeschränkung durch Individualabrede
• a) Voraussetzungen einer Individualabrede
• b) Möglichkeiten und Grenzen der Haftungsbeschränkung durch Individualabreden
• c) Zusammenfassung
• 4. Haftungsbeschränkung durch AGB-Klauseln
• a) Einleitung
• b) Wirksamkeitsvoraussetzungen von Haftungsbeschränkungsklauseln
• aa) Wirksame Einbeziehung von AGB-Klauseln
• bb) Inhaltskontrolle
• cc) Rechtsfolge
• dd) Zwischenergebnis
• 5. Haftungsbeschränkung durch „kleines Honorar“ oder „Gutachten unter Standard“
• 6. Haftungsbeschränkungen durch Vorbehalte
• a) Einleitung
• b) „Angstklauseln“ vs. „Hinweise“
• c) Zwischenergebnis
• 7. Haftungsbeschränkung durch „Zusätze“
• 8. Konkludenter Haftungsausschluss
• a) Voraussetzung eines konkludenten Haftungsausschlusses
• b) Berufshaftpflichtversicherung des Sachverständigen
• aa) Einleitung
• bb) Vertragsverhältnisse und Rechtsverhältnisse
• cc) Versicherungsschutz
• aaa) Rechtsquellen
• bbb) Anspruchsgrundlage
• ccc) Gegenstand der Haftpflichtversicherung
• (a) Echte und unechte Vermögensschäden
• (b) Schadensersatzansprüche privatrechtlichen Inhalts
• (c) Bearbeitungs- / Tätigkeitsklausel
• (d) Welche Bedeutung hat dies für eine Bauteilöffnung?
• dd) Zwischenergebnis
• 9. Haftungsbeschränkungen durch Gründung einer GmbH
• 10. Mitverschulden nach § 254 BGB als Haftungsbeschränkung
• 11. Haftungsbeschränkung bei drittgerichteten Gutachten
• a) Schriftform und hinreichend klare Bestimmung des Vertragsinhalts
• b) Beschränkung der Verkehrsfähigkeit
• c) Rechtsgedanken des § 334 BGB
• 12. Zwischenergebnis
• II. Gerichtlicher Sachverständiger
• 1. Keine vertragliche Haftungsbeschränkung
• 2. Keine gesetzliche Haftungsprivilegierung gemäß § 839a BGB analog
• 3. Haftungsbeschränkung durch vorheriges Gutachten
• 4. Haftungsprivilegierung durch Regressbehinderung
• 5. Zwischenergebnis
• L. Zusammenfassung
• Literaturverzeichnis