Die Notgeschäftsführung im Personengesellschaftsrecht

Table Of Contents

• Deckblatt
• Halbtitelseite
• Titelblatt
• Copyright-Seite
• Hingabe
• Vorwort und Danksagungen
• Inhaltsübersicht
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• § 1 Einleitung
• A. Gegenstand und Ziele der Arbeit
• I. Gegenstand der Arbeit und Forschungslücke
• II. Gang der Untersuchungen
• III. Ziele der Arbeit
• B. Methodisches Vorgehen
• § 2 Vorüberlegungen und Grundlagen
• A. Die Notgeschäftsführung in Abgrenzung zur Geschäftsführung
• I. Die Geschäftsführung in personeller Hinsicht
• II. Die Geschäftsführung in sachlicher Hinsicht
• III. Die Notgeschäftsführung
• B. Grundprinzipien der Notgeschäftsführung
• I. Die Notgeschäftsführung im WEG
• 1. Maßnahme zur Schadensabwehr
• 2. Unmittelbarkeit des Schadenseintritts
• 3. Eingriff in das System der Willensbildung
• a) Kollision zwischen dem System der Willensbildung und Gefahrenabwehr
• b) Interessenabwägung
• 4. Rechtsfolgen
• 5. Fazit
• II. Das Notverwaltungsrecht in der Erbengemeinschaft
• 1. Notwendige Erhaltungsmaßnahmen
• 2. Eilbedürftigkeit der Erhaltungsmaßnahme
• a) Meinungsstand
• b) Stellungnahme
• 3. Kollision zwischen dem System der Willensbildung und dem Interesse an notwendiger Erhaltungsmaßnahme
• 4. Rechtsfolgen
• 5. Fazit
• III. Die Notgeschäftsführung in der Bruchteilsgemeinschaft
• 1. Überblick
• 2. Notwendige Erhaltungsmaßnahmen
• 3. Das Notgeschäftsführungsrecht als Individualrecht
• 4. Das Verhältnis der Ansprüche zueinander
• 5. Keine Einschränkung des Notgeschäftsführungsrechts durch Eilbedürftigkeit
• 6. Rechtsfolgen
• 7. Fazit
• IV. Leitgedanken der Notgeschäftsführungsrechte und Identifizierung von Konfliktfeldern
• 1. Notgeschäftsführungsrechte als Gefahrenabwehrrechte zugunsten des Kollektivs
• 2. Individualrechtsschutz als Rechtsreflex: Notwendige Erhaltungsmaßnahmen
• 3. Interessenkonflikt
• 4. Innerorganisatorische Bindung als Maßstab für die Interessenbewertung
• V. Zusammenfassung in Thesen
• § 3 Die Notgeschäftsführung im Personengesellschaftsrecht nach früherem Recht
• A. Das Notgeschäftsführungsrecht in der GbR
• I. Einleitung
• II. Das Reichsgerichtsurteil vom 23.01.1926, RGZ 112, 361
• 1. Sachverhalt
• 2. Kritik
• III. Die Analogie zu § 744 Abs. 2 BGB
• 1. Analogievoraussetzungen
• 2. Meinungsstand
• 3. Zwischenergebnis
• IV. Voraussetzungen des Notgeschäftsführungsrechts
• 1. Erhaltung eines zum Gesellschaftsvermögen gehörenden Gegenstands
• 2. Gefahr für die Gesellschaft
• 3. Zwischenfazit
• 4. Notwendigkeit der Maßnahme
• a) Notwendigkeit: Anknüpfungspunkt
• aa) Problemaufriss
• bb) Stellungnahme
• b) Verstreichenlassen einer Geschäftschance
• c) Fazit
• V. Subsidiarität der Notgeschäftsführung
• 1. Problemaufriss
• 2. Die Subsidiarität als zwingendes Korrektiv im Personengesellschaftsrecht
• a) Vorrang der bewusst gesetzten Handlungsorganisation
• b) Geschäftsführungsordnung als vorrangige Regelung
• c) Die Treuepflicht als struktureller Unterschied
• aa) Einschränkung der Geschäftsführung durch die Treuepflicht
• bb) Fehlende Treubindung in der Gemeinschaft
• cc) Einfluss der Treuepflicht auf die (Not-)Geschäftsführung
• dd) Einfluss der Treuepflicht auf das Erhaltungsinteresse
• ee) Schlussfolgerungen für das Notgeschäftsführungsrecht
• d) Zwischenergebnis
• 3. Zwischenfazit
• 4. Rechtsfolgen der subsidiären Anwendung
• VI. Rechtsfolgen der Notgeschäftsführungsbefugnis
• 1. Keine Vertretungsmacht des Notgeschäftsführers
• a) Ausgangspunkt: BHGZ 17, 181 = NJW 1955, 1027
• b) Stellungnahme
• 2. Weitere Rechtsfolgen der Notgeschäftsführungsbefugnis
• VII. Fazit
• B. Das Notgeschäftsführungsrecht in der OHG
• I. § 115 Abs. 2 Halbs. 2 HGB a. F.
• 1. Tatbestandsvoraussetzungen
• 2. Rechtsfolgen
• II. Anwendung des § 744 Abs. 2 BGB
• III. Konkurrenzverhältnis zwischen echter und unechter Notgeschäftsführungsbefugnis
• 1. Abgrenzung der Notgeschäftsführungsrechte
• a) Bewertung anhand der Maßnahme
• b) Abgrenzung anhand der Zielsetzung
• c) Zwischenergebnis
• 2. Anwendungsvorrang des § 115 Abs. 2 HGB a. F. gegenüber § 744 Abs. 2 BGB: Stufenverhältnis
• a) Problemaufriss
• b) Stufenverhältnis der Notgeschäftsführungsbefugnisse
• c) Kritische Würdigung
• 3. Schwächen der analogen Anwendung
• C. Blockadesituationen zwischen Gesellschaftern
• I. Problemaufriss
• II. Stellungnahme
• 1. Notgeschäftsführungsrecht des nicht geschäftsführungsbefugten Gesellschafters, wenn die Geschäftsführung nicht handeln will?
• 2. Blockadesituationen zwischen Geschäftsführern
• a) Kein Handlungsrecht gegen den erklärten Willen der Geschäftsführung oder bei fehlender Eilbedürftigkeit
• b) Verweigerte Zustimmung trotz Eilbedürftigkeit
• aa) Parallelen zum Beschlussrecht?
• bb) Handlungsrecht auf eigenes Risiko bei verweigerter Zustimmung
• cc) Folgeüberlegungen: Das Dilemma der Notwendigkeit
• c) Widerspruch gegen Maßnahmen bei Gefahr im Verzug
• 3. Schlussfolgerungen
• III. Rechtsunsicherheit und Problemfelder
• 1. Blockadesituationen
• 2. Notwendigkeit einer Maßnahme
• 3. Verständnis des § 744 Abs. 2 BGB als Erhaltungsrecht
• D. Zusammenfassung in Thesen
• E. Verhältnis der Notgeschäftsführung zur Gesellschafterklage
• I. Grundlagen
• II. § 432 BGB als Grundlage der Gesamthänderklage in der BGB-Gesellschaft
• 1. Einschränkung der Gesamthänderklage durch den BGH
• 2. Ablehnung des § 432 BGB als Grundlage der Gesamthänderklage in der Personenhandelsgesellschaft
• 3. Dogmatische Aufarbeitung durch das Schrifttum
• a) Der Ansatz von Nitschke
• aa) Verselbstständigung als Ausschlusskriterium
• bb) Gerechtfertigte Differenzierung zwischen OHG und GbR?
• b) Generelle Kritik an der Anwendung des § 432 BGB
• c) Stellungnahme
• III. Die Gesamthänderklage als notwendige Erhaltungsmaßnahme
• 1. Abgrenzung zur Klageerhebung auf Grundlage von § 432 BGB
• 2. Notwendigkeit der Klageerhebung?
• IV. Die Gesellschafterklage aufgrund der actio pro socio
• V. Fazit
• VI. Parallelen und Überschneidungen in der Argumentation
• F. Fazit und Ausblick auf die Entwicklungen unter dem MoPeG
• § 4 Die Notgeschäftsführungsbefugnis nach dem MoPeG
• A. Die neuen Regelungen zur Geschäftsführung im Überblick
• I. Die Geschäftsführung nach dem MoPeG im BGB
• II. Die Geschäftsführung nach dem MoPeG im HGB
• B. Die neuen Regelungen zur Notgeschäftsführung
• I. § 715 Abs. 3 BGB
• II. § 116 Abs. 4 HGB
• III. § 715a BGB
• 1. Zunächst: Redaktionsversehen im Rahmen des § 715a BGB
• 2. Zwischenergebnis
• C. Die Notgeschäftsführungsregelungen im Detail
• I. Tatbestandliche Voraussetzung
• 1. Gefahr für die Gesellschaft oder das Gesellschaftsvermögen
• 2. These: Erweiterter Anwendungsbereich der Notgeschäftsführung
• II. Subsidiaritätserfordernis
• 1. These: Die Formalisierung der Notgeschäftsführungsrechte
• a) Pflicht zur Konsultierung aller verfügbaren Geschäftsführer: Konsultationspflicht
• b) Herleitung und Konsequenzen der Konsultationspflicht
• aa) Vorrang der Geschäftsführung
• bb) Prozessualer Rückschluss
• cc) Bewertung
• c) These: Implementierung der Eilbedürftigkeit durch die Konsultationspflicht
• d) These: Konsultationspflicht im Rahmen des § 715a BGB?
• 2. Zwischenergebnis
• III. Rechtsfolgen
• 1. Geschäftsführungsbefugnis im Innenverhältnis
• 2. Aufwendungsersatz nach § 716 BGB
• a) Überblick
• b) These: Spannungsverhältnis zwischen Notgeschäftsführungsrecht und Aufwendungsersatzanspruch
• aa) Problemaufriss
• bb) Bewertung anhand des Gegenstandes der Maßnahme
• cc) Bewertung anhand der Interessenlage
• dd) Einschränkungen des Aufwendungsersatzanspruches
• ee) Folgerungen
• c) Widersprüchliche Aussagen zur Anwendbarkeit der Regelungen zur Geschäftsführung ohne Auftrag
• aa) Anwendung des § 683 BGB im Rahmen der Notgeschäftsführung?
• bb) Stellungnahme
• D. Abkehr vom Dogma notwendiger Erhaltungsmaßnahmen?
• I. Anknüpfungspunkt des Paradigmenwechsels
• 1. Schadensbezogenheit der Notgeschäftsführung
• 2. Abgeschwächte Rechtsfolgen bei unberechtigter Notgeschäftsführung
• 3. Zusammenfassung
• II. § 715a BGB als rudimentärer Anknüpfungspunkt des Erhaltungsinteresses
• III. Vom Erhaltungsinteresse losgelöstes Verständnis der Notgeschäftsführung
• 1. Wortlautargument
• 2. Systematisches Verständnis
• a) Maßnahmenbezogene Abgrenzung der Notgeschäftsführungsrechte nach dem bisherigen Recht
• b) These: Personeller Anwendungsbereich als Abgrenzungskriterium der Notgeschäftsführungsrechte
• aa) Unechte Notgeschäftsführung als umfassendes Instrument der Gefahrenabwehr
• bb) Zwischenergebnis
• 3. Weites Verständnis des § 715a BGB: Keine Begrenzung auf notwendige Erhaltungsmaßnahmen
• aa) Wortlautargument und systematischer Kontext
• bb) Regulierung über die Treuepflicht
• cc) Interessenabwägung zugunsten der Gefahrenabwehr
• dd) Würdigung
• 4. Folgerung: Entkoppelung der Maßgeblichkeit einer Zustimmungsverweigerung von der jeweiligen Norm
• 5. Empfehlungen
• E. Zusammenspiel der Notgeschäftsführungsbefugnisse: Stufenverhältnis
• I. § 715 Abs. 3 BGB im Verhältnis zu § 715a BGB: Anwendungsbereich
• 1. Wortlaut und Gesetzesbegründung als Ausgangspunkt
• 2. Stellungnahme
• 3. Ergebnis
• II. Uneinigkeiten und Zustimmungsverweigerungen
• 1. Konsultationspflicht
• 2. Zustimmungsverweigerung im Rahmen des § 715a BGB
• a) Problemaufriss
• b) Lösungsansatz über den systematischen Verweis
• aa) Subsidiarität der echten Notgeschäftsführung und Stufenverhältnis
• bb) Praktische Folgerung aus dem Stufenverhältnis
• c) Schlussfolgerung: Keine Kollision zwischen Erhaltungsinteresse und Geschäftsführung
• d) Alternative: Handlungsrecht des einfachen Gesellschafters?
• e) Bewertung
• f) Zwischenergebnis
• 3. Vorrang der Geschäftsführungsordnung im Rahmen der unechten Notgeschäftsführungsbefugnisse
• a) Auslegung der Norm
• b) Ausnahme: Treuwidrige Zustimmungsverweigerung
• aa) Abkehr vom Dogma notwendiger Erhaltungsmaßnahmen eröffnet Ermessenskontrolle
• bb) Treuwidrige Zustimmungsverweigerung
• cc) Unbeachtlichkeit der treuwidrigen Zustimmungsverweigerung
• dd) Verwertbare Erkenntnisse
• 4. Begründungspflicht
• 5. Schadensersatz bei Streitigkeiten um treuepflichtig gebotene Maßnahmen
• a) Anspruchsgrund: Schadensersatzanspruch aufgrund der Kompetenzüberschreitung
• b) Problem: Verschulden
• c) Beurteilung der Haftungsrisiken
• 6. Schlussfolgerungen und Einordnung
• F. Auswirkungen der Notgeschäftsführung auf die Gesellschafterklage
• I. § 715b BGB im Überblick
• II. Verhältnis von Notgeschäftsführung und Gesellschafterklage
• 1. Abgrenzung anhand der Zielsetzung
• 2. Praktisches Nebeneinander von Gesellschafterklage und Notgeschäftsführungsbefugnis nur in Ausnahmefällen
• 3. Behandlung von Ausnahmefällen: Übertragung der Kriterien des § 715b BGB auf die Notgeschäftsführung
• G. Zusammenfassung in Thesen
• § 5 Einordnung und Bewertung der Normen und Ergebnisse im Gesamtkontext des neuen Personen(handels) gesellschaftsrechts
• A. Das neue Leitbild der GbR
• I. Altes Leitbild
• II. Modernes Leitbild
• B. Bewertung der Ergebnisse im Kontext des Leitbildwandels
• I. Bewertung der Notgeschäftsführungsrechte
• II. Bewertung der Gesellschafterklage
• III. Kritik und Ausblick
• IV. Zusammenfassung in Thesen
• § 6 Zusammenfassung aller Ergebnisse in Thesen
• Literaturverzeichnis