Leaver-, Vesting- und Shoot-Out-Klauseln

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsübersicht
• Inhaltsverzeichnis
• Abkürzungsverzeichnis
• A. Einführung
• I. Zielsetzung
• II. Gang der Untersuchung
• B. Typische Konflikte innerhalb einer Gesellschaft
• I. Konfliktfelder
• 1. Gesellschafter – Geschäftsleiter
• 2. Gesellschafter – Gesellschafter
• II. Ausgewählte Gesellschafterkonflikte
• 1. Das Patt (Shoot-Out-Klauseln)
• a) Pattsituation bei Gesellschaften mit paritätischer Beteiligungsstruktur
• b) Pattsituation durch Blockade der Mehrheit durch die Minderheit
• aa) AG
• bb) GmbH
• 2. Höhe der Abfindung eines ausgeschiedenen Gesellschafters (Leaver- und Vesting-Klauseln)
• 3. Höhe der Vergütung eines Vorstands (Leaver-Klauseln)
• III. Ursachen für die Entstehung von Konflikten
• 1. Strukturmerkmale von personalistischen Gesellschaften als Konfliktkatalysator
• 2. Strukturelle Ursachen des Gesellschaftsrechts
• a) Mehrheitsverhältnisse
• aa) Recht der Personengesellschaften: Einstimmigkeits- und Mehrheitsprinzip
• bb) Recht der GmbH: Majoritätsprinzip
• b) Kein liquider Sekundärmarkt für Geschäftsanteile
• c) Kein zuverlässiger Wertmesser für Gesellschaftsbeteiligungen
• d) Konzeption des GmbHG
• 3. Verhaltensökonomische Ursachen
• a) bounded rationality
• aa) over-confidence and self serving bias
• bb) sunk cost fallacy
• cc) omission bias
• dd) Ausblenden kognitiver Dissonanzen
• ee) Reziprokes Verhalten
• ff) Überbewertung zeitnaher Konsequenzen
• gg) Fehleinschätzung künftiger eigener Präferenzen
• b) Kritik am Konzept der bounded rationality
• aa) Generelle Kritik
• bb) Gesellschaftsrechtliche Kritik
• cc) Stellungnahme
• C. Managementbeteiligungen im Bereich Private Equity
• I. Festlegung der Begrifflichkeiten
• 1. Begriff des Venture Capital
• 2. Begriff des Private Equity
• II. Ökonomischer Sinn einer Managementbeteiligung
• 1. Prinzipal-Agenten-Theorie
• 2. Übertragung auf die Managementbeteiligung
• III. Merkmale einer Managementbeteiligung
• 1. Gesellschaftsrechtliche Struktur
• 2. Einzelheiten
• a) Höhe der Beteiligung
• b) Finanzierung der Beteiligung
• aa) sweet equity
• bb) Gesellschafterdarlehen
• (1) Arten der Gewährung
• (2) Steuerrechtliches Risiko
• cc) Bedenken im Hinblick auf § 43a S.1 GmbHG
• IV. Exkurs: Sonstige Mittel der nachhaltigen Managementincentivierung
• 1. Stock Option Plan und Naked Warrants
• 2. Wandel- und Optionsanleihen
• 3. Phantom Stocks und Stock Appreciation Rights
• D. Inhalts- und Ausübungskontrolle im Gesellschaftsrecht
• I. Das Abspaltungsverbot des § 717 S. 1 BGB
• 1. Inhalt des Verbots
• 2. Rechtsgrund der Norm
• a) Ansicht des BGH
• b) Ansichten in der Literatur
• c) Stellungnahme
• II. Das Verbot der Kündigungserschwerung gem. § 723 Abs. 3 BGB
• III. Die gesellschaftsrechtliche Treuepflicht
• 1. Inhalt und Umfang
• a) Treuepflichten gegenüber der Gesellschaft
• b) Treuepflichten gegenüber den Mitgesellschaftern
• 2. Dogmatische Grundlage
• a) Förderungspflicht aus § 705 BGB
• b) Grundsatz von Treu und Glauben
• c) Herleitung der Treuepflicht aus § 241 BGB
• d) Stellungnahme
• IV. Das Verbot der Hinauskündigung
• 1. Rechtsprechung des Reichsgerichts
• a) RGZ 38, 119; 109, 80
• b) RG, ZAkDR 1938, 818
• 2. Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs
• a) Frühere Rechtsprechung – Grundsätzliche Zulässigkeit
• b) Aktuelle Rechtsprechung – Grundsätzliche Sittenwidrigkeit
• c) Ausnahmsweise Gültigkeit einer Hinauskündigungsklausel
• E. Der gesellschaftsrechtliche Abfindungsanspruch
• I. Herleitung des Abfindungsanspruchs
• 1. Herleitung für andere Gesellschaftsformen
• 2. Stellungnahme
• II. Berechnung des Abfindungsanspruchs
• III. Abfindungsbeschränkungen
• 1. Sinn einer Abfindungsbeschränkung
• 2. Abfindungsklauseln der Praxis
• a) Buchwertklausel
• b) Nennwertklausel
• c) Substanzwertklausel
• 3. Rechtsprechung des BGH
• a) Entwicklung der Rechtsprechung
• b) Abweichende Entscheidungen
• c) Zusammenfassung des derzeitigen Rechtsstandes zu Abfindungsbeschränkungen
• d) Stellungnahme
• F. Zulässigkeit von Leaver- und Vesting-Klauseln
• I. Ausgestaltung von Leaver-/Vesting-Regelungen
• 1. Rückübertragung
• a) Begriff der Option
• b) Gestaltungsmöglichkeiten
• 2. Höhe der Abfindung
• a) Qualifikation als good oder bad leaver
• b) vesting
• aa) time vesting
• bb) performance vesting
• c) Abfindungshöhe
• II. Das Managermodell – BGHZ 164, 98
• 1. Sachverhalt
• 2. Kernaussagen der Entscheidung
• III. Rechtliche Bewertung von Leaver- und Vesting-Klauseln
• 1. Leaver-Klauseln als Hinauskündigungsklauseln nach freiem Ermessen
• a) Meinungsstand im Schrifttum
• b) Stellungnahme
• 2. Sachliche Rechtfertigung
• a) Vergleich mit dem Managermodell
• b) Ansichten in der Literatur
• c) Stellungnahme
• aa) Die Gesellschafterstellung als Annex
• bb) Beeinträchtigung von Mitgliedschaftsrechten
• cc) Fazit
• 3. Verhältnis einer Bad Leaver-Klausel zu § 723 Abs. 3 BGB
• a) Anwendbarkeit auf die schuldvertragliche Regelung des Management Equity Program
• b) Leaver-Klauseln als Kündigungserschwerung?
• aa) Vergleichbarer Sachverhalt des LAG Rheinland-Pfalz
• bb) Stellungnahme
• c) Rechtsfolge des Verstoßes gegen § 723 Abs. 3 BGB?
• d) Ergebnis
• 4. Leaver-/Vesting-Klauseln als Kündigungsbeschränkung im Sinne der §§ 134, 622 Abs. 6 BGB
• a) Grundsätze des BAG zu §§ 134, 622 Abs. 6 BGB
• b) Anwendbarkeit der §§ 134, 622 Abs. 6 BGB auf GmbH-Geschäftsführer
• aa) Geschäftsführer als Arbeitnehmer?
• (1) Ansichten in der Literatur
• (2) Ansichten in der Rechtsprechung
• bb) Anwendung des § 622 BGB auf Geschäftsführer
• cc) Ebenfalls Anwendung von § 622 Abs. 6 BGB?
• dd) Stellungnahme
• c) Verlust der Gesellschafterstellung als Kündigungserschwerung?
• aa) Vergleich zur Tantieme
• bb) Vergleich zu Verfallklauseln bei Aktienoptionsprogrammen
• cc) Im Ergebnis keine kündigungserschwerende Wirkung
• d) Bad Leaver-Klausel als Kündigungserschwerung?
• e) Rückgewähr des Darlehens als Kündigungserschwerung?
• f) vesting als Kündigungserschwerung?
• aa) Verlust der Gesellschafterstellung
• bb) Abfindungshöhe des gevesteten Anteils
• cc) Verhältnismäßigkeit der Vertragsbindung
• (1) Einsatz des vesting im Rahmen einer seed-round
• (2) vesting im Bereich des bootstrapping
• 5. Verhältnis einer Leaver-Klausel zum AGG
• a) Fall des UKEAT: Cockram v Air Products Plc [2015] UKEAT 0122_15_2411
• b) Anwendbarkeit des AGG auf Geschäftsführer einer GmbH
• aa) Rechtsprechung des EuGH
• bb) Rechtsprechung des BGH
• cc) Ansichten in der Literatur
• dd) Stellungnahme
• c) Anwendbarkeit des AGG auf die Gesellschaftervereinbarung
• d) Vorliegen einer Diskriminierung
• aa) Gesetzliches Renteneintrittsalter
• bb) customary retirement age
• (1) Vorliegen einer Benachteiligung
• (2) Rechtfertigung
• (a) Legitimes Interesse
• (aa) Langfristige Bindung von Mitarbeitern als legitimes Interesse
• (bb) Ausgewogene Altersstruktur als legitimes Interesse
• (cc) Frühzeitige Ermittlung eines Nachfolgers als legitimes Interesse
• (aaa) Ansicht der Rechtsprechung
• (bbb) Ansichten in der Literatur
• (ccc) Stellungnahme
• (b) Angemessenheit der Leaver-Regelungen
• (c) Zwischenergebnis
• 6. Verhältnis einer Vesting-Klausel zum AGG
• a) Anwendbarkeit auf GmbH-Geschäftsführer
• b) Mittelbare Benachteiligung
• c) Rechtfertigung
• IV. Ergebnis
• V. Exkurs: Steuerrechtliche Behandlung von Leaver-Klauseln
• 1. Grundsätze zu den Abgrenzenzungskriterien von Einkünften aus nichtselbstständiger Arbeit
• 2. Indizienkatalog
• 3. Rechtsprechung des BFH
• a) Entscheidung des BFH v. 05.11.2013 – VIII R 20/11, BStBl II 2014, 275 ff.
• b) Entscheidung des BFH v. 04.10.2016 – IX R 43/15, BStBl II 2017, 790 ff.
• c) Stellungnahme
• VI. Exkurs: Ökonomische Analyse von Abfindungsbeschränkungsklauseln
• 1. Abfindungsregelungen und Transaktionskosten
• 2. Abfindungsregelungen und asymmetrische Information
• 3. Abfindungsregelungen und fremdfinanzierte Agency-Probleme.
• 4. Stellungnahme
• G. Leaver-Klauseln als Mittel der variablen Vorstandsvergütung
• I. Grundsätze der variablen Vergütung von Vorständen
• II. Arten der variablen Vergütung
• III. Zulässigkeit von Leaver-Klauseln im Rahmen der variablen Vorstandsvergütung
• 1. Rechtliche Einordnung von Vorstands-Anstellungsverträgen
• 2. Rechtlicher Prüfungsmaßstab nach §§ 305 ff. BGB
• a) Ausschlusstatbestände des § 310 Abs. 4 BGB
• b) Vorliegen allgemeiner Geschäftsbedingungen gem. § 305 Abs. 1 BGB
• c) Anwendbarkeit der §§ 308, 309 BGB
• (1) Ansichten in Rechtsprechung und Literatur
• (2) Andere Ansichten in der Literatur
• (3) Stellungnahme
• d) Verstoß gegen das Klauselverbot des § 308 Nr. 4 BGB
• aa) Ansicht in der Literatur
• bb) Stellungnahme
• e) „Unangemessene Benachteiligung“ i.S.v. § 307 Abs. 2 Nr. 1 BGB
• aa) Vergleich zu Stichstagsklauseln
• (1) Ansicht in der Literatur
• (2) Stellungnahme
• bb) Vergleich zu Verfallklauseln bei Aktienoptionen
• (1) Ansicht in der Literatur
• (2) Stellungnahme
• cc) Inhaltliche Ausgestaltung von „good leaver“-Klauseln als Benachteiligung
• (1) Ansicht in der Literatur
• (2) Stellungnahme
• 3. Rechtliche Beurteilung bei Individualabreden
• a) Prüfungsmaßstab
• b) Stellungnahme
• 4. Verhältnis von Good Leaver-Klauseln zum AGG
• a) Vorstand als Arbeitnehmer im Sinne des Unionsrechts?
• b) Stellungnahme
• c) Zwischenergebnis
• IV. Ergebnis
• H. Beurteilung von Shoot-Out-Klauseln
• I. Typisierung von Shoot-Out-Klauseln
• 1. Grundstrukturen und Ursprung
• 2. Russian-Roulette
• 3. Texan Shoot-Out
• 4. deterrent approach
• 5. blind bid
• 6. sale shoot-out
• II. Rechtsökonomische Beurteilung
• 1. Vor- und Nachteile
• 2. Effizienz des Auflösungsmechanismus
• a) Forschungsstand in der ökonomischen Literatur
• b) Stellungnahme
• III. deadlock als Grundvoraussetzung
• 1. Begriff
• 2. Inhaltliche Reichweite
• a) Meinungsstand in der Literatur
• b) Stellungnahme
• IV. Rechtliche Zulässigkeit
• 1. Shoot-Out-Klauseln als Hinauskündigungsklauseln
• a) Urteil des OLG Nürnberg
• b) Beurteilung von Shoot-Out-Klauseln in der Literatur
• c) Stellungnahme
• aa) Shoot-Out-Klauseln als Hinauskündigungsklauseln
• (1) Dogmatische Einordnung von Shoot-Out-Verfahren
• (2) Hinauskündigungsqualität von Shoot-Out-Klauseln
• bb) Sittenwidrigkeit von Shoot-Out-Klauseln
• cc) Unzweckmäßigkeit der „Chinesischen Klausel“
• dd) Ergebnis
• 2. Shoot-Out-Klauseln als Kündigungserschwerung i.S.d. § 723 Abs. 3 BGB
• a) Meinungsspektrum innerhalb des Schrifttums
• b) Stellungnahme
• 3. Gesellschaftsrechtliche Treuepflicht als Schranke
• a) Fallgruppen
• b) Stellungnahme
• c) Ergänzung der Fallgruppen
• 4. Blind-Bid-Verfahren als Verstoß gegen das Abspaltungsverbot
• a) Rechtslage beim Beirat
• b) Rechtslage bei Stimmrechtsübertragungen
• c) Rechtslage bei § 2065 Abs. 2 BGB
• d) Übertragung auf das Blind-Bid-Verfahren
• aa) Gemeinsamkeiten und Unterschiede
• bb) Abschließende Beurteilung
• V. Ergebnis
• I. Zusammenfassung der wesentlichen Ergebnisse in Thesenform
• I. Konflikte in Gesellschaften
• II. Steuerrechtliche Behandlung von Managementbeteiligungen
• III. Zulässigkeit von Leaver- und Vesting-Klauseln
• IV. Leaver-Klauseln als Mittel der variablen Vorstandsvergütung
• V. Beurteilung von Shoot-Out-Klauseln
• Literaturverzeichnis
• Reihenübersicht