Die aufsichtsrechtlichen Eingriffsbefugnisse der Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht im Rahmen des WpHG, WpÜG, KWG und VAG

Inhaltsverzeichnis

• Cover
• Titel
• Copyright
• Autorenangaben
• Über das Buch
• Zitierfähigkeit des eBooks
• Vorwort
• Inhaltsverzeichnis
• 1. Teil Einleitung
• A. Einführung
• B. Gegenstand der Untersuchung
• C. Gang der Untersuchung
• 2. Teil Aufsichtsrechtliche Grundlagen
• A. Die Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht
• I. Die Errichtung der BaFin
• II. Zuständigkeit der BaFin
• III. Die Organisation der BaFin
• IV. Das Allfinanzkonzept
• B. Eingriffsbefugnisse im Wirtschaftsaufsichtsrecht
• I. Wirtschaftsaufsichtsrecht
• 1. Bankenaufsichtsrecht (KWG)
• 2. Versicherungsaufsichtsrecht (VAG)
• 3. Kapitalmarktaufsichtsrecht
• a) WpHG
• b) WpÜG
• II. Eingriffsbefugnisse
• 1. Charakter der aufsichtlichen Pflichten
• 2. Sinn und Zweck der Eingriffsbefugnisse
• 3. Systematik der Eingriffsbefugnisse
• a) Eingriffsbefugnis aufgrund bestehender öffentlich-rechtlicher Verhaltenspflichten
• b) Gesetzliche Eingriffsbefugnisse
• aa) Generelle Eingriffsbefugnisse
• (1) Zulässigkeit wirtschaftsverwaltungsrechtlicher Generalklauseln
• (2) Beurteilungsspielraum
• (a) Eingeschränkte gerichtliche Überprüfbarkeit unbestimmter Rechtsbegriffe
• (b) Uneingeschränkte gerichtliche Überprüfbarkeit unbestimmter Rechtsbegriffe
• (c) Beurteilungsspielraum in der Missstandsaufsicht
• (3) Verhältnismäßigkeitsprinzip
• (4) Subsidiaritätsgrundsatz
• bb) Spezielle Eingriffsbefugnisse
• (1) Aussetzungs- und Untersagungsbefugnisse
• (2) Werbebeschränkungen
• (3) Sachverhaltsermittlungsrechte
• (a) Verlangen von Auskünften, Vorlage von Unterlagen, Ladung von Personen
• (b) Auskunfts- und Aussageverweigerungsrechte
• (4) Prüfungsrechte
• (a) Prüfungen mit und ohne besonderen Anlass
• (b) Prüfungsanordnung
• (5) Betretensrechte
• (a) Betreten von Grundstücken und Geschäftsräumen
• (b) Das Recht zur Durchsuchung
• (c) Sicherstellungsrechte nach dem KWG und dem VAG
• (6) Maßnahmen bei Gefahr
• (a) Erlaubnisaufhebung
• (b) Verwarnung, Abberufungsverlangen und Tätigkeitsverbot
• (c) Maßnahmen bei Mängeln in der Geschäftsorganisation
• (d) Maßnahmen bei unzureichender Liquidität und Eigenmitteln
• (e) Einstweilige Maßnahmen
• (7) Sonstige Eingriffsbefugnisse
• C. Durchsetzung der Eingriffsbefugnisse
• I. Schlichtes und informelles Verwaltungshandeln
• 1. Abmahnung, Ermahnung und Verwarnung
• 2. Rechtsnatur der Verwarnung
• II. Verwaltungsakt gemäß § 35 VwVfG
• III. Rechtsverordnung
• IV. Zwangsmittel
• 1. Sonderregelung des § 17 FinDAG
• 2. Zwangsmittel nach dem VwVG
• D. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• 3. Teil Europäisierung des Aufsichtssystems
• A. Einfluss der Europäisierung auf das nationale Aufsichtsrecht
• I. Das europäische Aufsichtsregime
• 1. Zielsetzungen der etablierten Aufsicht
• 2. Das neue System für Aufsicht und Krisenmanagement in der EU
• a) Die Makroprudenzielle Finanzaufsicht
• b) Überwachung und Regulierung auf Mikroebene
• aa) Die Europäische Bankenaufsichtsbehörde (EBA)
• bb) Europäische Aufsichtsbehörde für das Versicherungswesen und die betriebliche Altersversorgung (EIOPA)
• cc) Europäische Wertpapier- und Marktaufsichtsbehörde (ESMA)
• c) Die Etablierung der Bankenunion
• aa) Der einheitliche Europäische Bankenaufsichtsmechanismus
• bb) Der einheitliche Abwicklungsmechanismus und die Einlagensicherung
• II. Eingriffsbefugnisse des europäischen Aufsichtsregims
• 1. Aufgaben und Befugnisse der Europäischen Kapitalmarktaufsicht
• a) Aufgaben und Befugnisse der ESAs
• b) Stellung des ESRB
• 2. Europäische Bankenunion unter Führung der EZB
• a) Aufgaben und Befugnisse der EZB im Rahmen der Bankenaufsicht
• b) Rechtsgrundlage der Europäischen Bankenaufsicht
• aa) Art. 127 Abs. 6 AEUV als zentrale Ermächtigungsnorm
• bb) Grenzen der Zentralisierung der Bankenaufsicht nach Maßgabe des Art. 127 Abs. 6 AEUV
• cc) Ratio für die europäisierte Bankenaufsicht
• B. Europäisches und nationales Aufsichtsrecht im Spannungsfeld
• I. Schwächen der europäisierten Aufsichtsstruktur
• II. Auswirkungen des europäischen auf das nationale Aufsichtsrecht
• 1. Verminderter Umfang und Kontrolle der europäischen Aufsicht
• 2. Notwendigkeit nationaler Aufsichtsbehörden
• C. Ratio für die Fassung eines nationalen Allfinanzaufsichtsgesetzes
• 4. Teil Aufsichtsrechtliche Eingriffsbefugnisse
• A. Generelle Eingriffsbefugnisnormen
• I. Solvenzaufsicht
• 1. Die allgemeine Eingriffsermächtigung der BaFin gemäß § 6 Abs. 3 KWG im Vergleich zu § 298 Abs. 1 VAG
• a) Der Missstandsbegriff des § 6 Abs. 2 KWG im Vergleich zu § 298 Abs. 1 Sätze 2 und 3 i.V.m. § 294 Abs. 2 VAG
• aa) Missstände im Bankenaufsichtsrecht
• (1) Entgegenwirken von Missständen (§ 6 Abs. 2 KWG)
• (2) Kredit- und Finanzdienstleistungswesen
• bb) Missstände im Versicherungsaufsichtsrecht
• (1) Missstandsaufsicht zur Einhaltung von Gesetzen (§ 294 Abs. 2 VAG)
• (2) Ausreichende Wahrung der Belange der Versicherten bei Erstversicherungsunternehmen
• b) Gefahrenzeitpunkt des § 6 Abs. 2 und 3 KWG im Vergleich zu § 298 Abs. 1 S. 1 VAG
• aa) Gefährdung anvertrauter Vermögenswerte (§ 6 Abs. 2, 3 KWG)
• bb) Gefährdung der Belange der Versicherten (§ 298 Abs. 1 S. 1 VAG)
• c) Anordnungskompetenz des § 6 Abs. 3 KWG im Vergleich zu § 298 Abs. 1 S. 1 VAG
• 2. Zwischenergebnis
• II. Marktaufsicht
• 1. Die allgemeine Eingriffsermächtigung der BaFin gemäß § 4 Abs. 1 WpHG im Vergleich zu § 4 Abs. 1 WpÜG
• a) Der Missstandsbegriff
• aa) Missstände nach § 4 Abs. 1 Satz 2 WpHG
• (1) Gesetzlicher Regelungsgegenstand
• (a) „Weiter“ Missstandsbegriff
• (b) „Enger“ Missstandsbegriff
• (c) Ansicht des Bundesverwaltungsgerichts
• (d) Entscheidung des Meinungsstreits
• (2) Gefährdung von Schutzgütern
• bb) Missstände nach § 4 Abs. 1 WpÜG
• (1) Gesetzlicher Regelungsgegenstand
• (a) Ordnungsgemäße Durchführung des Verfahrens
• (b) Erhebliche Nachteile für den Wertpapiermarkt
• (2) Gefährdung von Schutzgütern
• b) Erheblichkeit des Missstandes
• aa) Nach § 4 Abs. 1 Satz 2 WpHG
• bb) Nach § 4 Abs. 1 Satz 2 WpÜG
• 2. Zwischenergebnis
• III. Zusammenfassung
• B. Spezielle Eingriffsbefugnisnormen
• I. Aussetzungs- und Untersagungsbefugnisse
• 1. Solvenzaufsicht
• a) Untersagung einer Beteiligung
• aa) Untersagung der Fortsetzung einer Beteiligung gemäß § 12a Abs. 2 Satz 1 KWG im Vergleich zu § 302 Abs. 1 VAG
• (1) Eingriffsvoraussetzungen
• (a) Institut oder Finanzholdinggesellschaft bzw. Versicherungsunternehmen
• (b) Begriff der Beteiligung nach dem KWG und dem VAG
• (2) Maßnahmen der BaFin nach dem KWG und dem VAG
• bb) Untersagung des Erwerbs und der Erhöhung einer Beteiligung gemäß § 2c Abs. 1b KWG im Vergleich zu § 18 Abs. 1, 2 VAG
• (1) Unzuverlässigkeit des Erwerbsinteressenten
• (a) „Nicht zuverlässig“ und „nicht den im Interesse einer soliden und umsichtigen Führung“
• (b) Untersagung aufgrund von Nichtvorlage der geforderten Unterlagen
• (2) Struktur der Unternehmensbindung oder mangelnde Transparenz
• (3) Tochterunternehmen eines Drittstaatunternehmens
• (4) Unzuverlässigkeit eines künftigen Geschäftsleiters
• (5) Geldwäsche und Terrorismusbekämpfung
• (6) Fehlende finanzielle Solidität des Anzeigepflichtigen
• b) Untersagung der Stimmrechtsausübung gemäß § 2c Abs. 2 Satz 1 KWG im Vergleich zu § 19 Abs. 1 VAG
• 2. Marktaufsicht
• 3. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• II. Werbebeschränkung
• 1. Solvenzaufsicht
• a) Untersagung der Werbung
• aa) Begriff der Werbung
• bb) Missstände bei der Werbung
• (1) Nach § 23 Abs. 1 Satz 2 KWG
• (2) Nach § 298 Abs. 1 VAG
• cc) Einzelne Fallgruppen
• (1) Belästigende Werbung und das sog. „cold calling“
• (2) Werbung mit Selbstverständlichkeiten und irreführende Werbung
• (3) Kopplungsgeschäfte
• b) Selbstregulierungsmechanismen der BaFin nach dem KWG
• 2. Marktaufsicht
• a) Untersagung der Werbung
• aa) Missstände bei der Werbung
• (1) Begriff der Werbung
• (a) Nach § 36b WpHG
• (b) Nach § 28 Abs. 1 WpÜG
• (2) Begriff des Missstands
• (a) Nach § 36b Abs. 1 WpHG
• (b) Nach § 28 Abs. 1 WpÜG
• bb) Einzelne Fallgruppen
• (1) Unerwünschte Telefonwerbung („cold calling“)
• (2) Unerwünschte Telefax- und E-Mail-Werbung
• (3) Persönliches Aufsuchen beim Anleger
• (4) Angsttatbestände
• (5) Werbung mit Selbstverständlichkeiten und irreführende Werbung
• b) Anhörung der Spitzenverbände nach § 36b Abs. 2 WpHG
• 3. Verhältnis des § 36b WpHG und § 28 Abs. 1 WpÜG zu § 23 KWG
• 4. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• III. Sachverhaltsermittlungsrechte
• 1. Solvenzaufsicht
• a) Auskunfts- und Vorlagerechte nach § 44 Abs. 1 Satz 1 KWG im Vergleich zu § 305 Abs. 1 Nr. 1 VAG
• aa) Auskunftsersuchen
• bb) Vorlage von Unterlagen
• b) Auskunftsrecht gegenüber Inhabern bedeutender Beteiligungen gemäß § 44b Abs. 1 KWG im Vergleich zu § 305 Abs. 2 Nr. 4 VAG
• c) Auskunftsrecht zur Verfolgung unerlaubter Geschäfte nach § 44c Abs. 1 und 6 KWG im Vergleich zu § 305 Abs. 3 und 4 VAG
• aa) Verfolgung unerlaubter Geschäfte
• bb) Verdacht unerlaubter Tätigkeit
• cc) Auskünfte und Vorlage von Unterlagen
• 2. Marktaufsicht
• a) Auskunftsrecht bei Verstoß gegen Gebote und Verbote des WpHG gemäß § 4 Abs. 3 WpHG im Vergleich zu § 40 Abs. 1 WpÜG
• (1) Eingriffsvoraussetzungen
• (a) Verdachtsgrad der Anhaltspunkte
• (aa) Anhaltspunkte entsprechen dem strafprozessualen Anfangsverdacht
• (bb) Anhaltspunkte liegen unterhalb der Schwelle des strafprozessualen Anfangsverdachts
• (b) Erforderlichkeit
• (2) Einzelne Sachverhaltsermittlungsrechte
• (a) Verlangen von Auskünften
• (aa) „Verlangen“
• (bb) Angabe von Bestandsveränderungen in Finanzinstrumenten
• (cc) Angaben über die Identität weiterer Personen
• (b) Vorlage von Unterlagen und Überlassung von Kopien
• (c) Ladung und Vernehmung
• (3) Auskunfts- und Aussageverweigerungsrechte
• b) Weitere Sachverhaltsermittlungsrechte
• 3. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• IV. Prüfungsrechte
• 1. Solvenzaufsicht
• a) Prüfungsrecht zur Überwachung des Geschäftsbetriebes nach § 44 Abs. 1 Satz 2 bis 4 KWG im Vergleich zu § 306 Abs. 1 Nr. 1–3 VAG
• aa) Teilnahme an einer vom Versicherungsunternehmen veranlassten Prüfung nach § 306 Abs. 1 Nr. 2 VAG i.V.m. § 319 HGB
• bb) Erweitertes Prüfungsrecht nach § 44 Abs. 2 KWG und § 306 Abs. 2 VAG
• b) Prüfungsrechte gegenüber Inhabern bedeutender Beteiligungen nach § 44b Abs. 1 und 2 KWG im Vergleich zu § 306 Abs. 2 Nr. 3 und 4 VAG
• c) Prüfungsrechte zur Verfolgung unerlaubter Geschäfte nach § 44c Abs. 2 und 6 KWG im Vergleich zu § 306 Abs. 4 i.V.m. § 305 Abs. 3 und 4 VAG
• 2. Marktaufsicht
• 3. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• V. Betretensrechte
• 1. Solvenzaufsicht
• a) Betretensrecht zur Überwachung des Geschäftsbetriebes nach § 44 Abs. 1 Sätze 3, 4, Abs. 2 Sätze 3, 4 KWG im Vergleich zu § 306 Abs. 4 i.V.m. Abs. 5 VAG
• b) Betretensrechte zur Verfolgung unerlaubter Geschäfte nach 44c Abs. 2, 3, 4 und 6 KWG im Vergleich zu § 305 Abs. 3 i.V.m. § 306 Abs. 4, 5 und 6 VAG
• aa) Betretens- und Besichtigungsbefugnis
• bb) Durchsuchungsbefugnis
• cc) Sicherstellungsbefugnis
• 2. Marktaufsicht
• a) Betretensrechte zur Überwachung gesetzlicher Gebote und Verbote nach § 4 Abs. 4 WpHG im Vergleich zu § 40 Abs. 2 WpÜG
• aa) Betretens- und Besichtigungsbefugnis
• (1) Betreten während der üblichen Arbeitszeit
• (2) Betreten außerhalb der üblichen Arbeitszeit oder von Wohnungen
• bb) Durchsuchungs- und Sicherstellungsbefugnisse
• b) Sonstige Betretensrechte
• 3. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• VI. Maßnahmen bei Gefahr
• 1. Solvenzaufsicht
• a) Aufhebung einer Betriebserlaubnis nach § 35 Abs. 2, 2a KWG im Vergleich zu § 304 Abs. 1 bis 3 VAG
• aa) Erlaubnisaufhebung
• bb) Aufhebungstatbestände
• (1) Vergleichbare Aufhebungstatbestande
• (a) Sechsmonatige Nichtausübung des Geschäftsbetriebs (§ 35 Abs. 2 Nr. 1 KWG und § 304 Abs. 2 VAG)
• (b) Fehlen der Erlaubnisvoraussetzungen (§ 35 Abs. 2 Nr. 3 KWG und § 304 Abs. 3 Nr. 1 VAG)
• (c) Eröffnung eines Insolvenzverfahrens oder Liquidationsbeschluss (§ 35 Abs. 2a KWG und § 304 Abs. 1 Satz 1 Nr. 4 VAG)
• (2) Sonstige Aufhebungstatbestände
• (a) Betreiben eines Kreditinstituts in der Rechtsform des Einzelkaufmanns (§ 35 Abs. 2 Nr. 2 KWG)
• (b) Aufhebung bei Gefahr für die Erfüllung der Institutspflichten (§ 35 Abs. 2 Nr. 4 KWG)
• (c) Verstöße gegen aufsichtsrechtliche Bestimmungen (§ 35 Abs. 2 Nr. 6 KWG)
• (d) Verstoß gegen Vorschriften aus EU Verordnungen (§ 35 Abs. 2 Nr. 7 und 8 KWG)
• (e) Verzicht auf Erlaubnis (§ 304 Abs. 1 Satz 1 Nr. 1 VAG)
• (f) Nichterfüllung von Mindestkapitalanforderungen (§ 304 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 VAG)
• (g) Ausschluss aus dem Sicherungsfonds (§ 304 Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 VAG)
• (h) Pflichtverletzungen von Unternehmen (§ 304 Abs. 3 Nr. 2 VAG)
• cc) Umfang des Widerrufs
• b) Einstellung eines Geschäftsbetriebes nach § 37 Abs. 1 KWG im Vergleich zu § 308 Abs. 1 VAG
• aa) Anordnung der sofortigen Einstellung des Geschäftsbetriebs
• bb) Erlass einer Abwicklungsanordnung und allgemeiner Weisungen
• (1) Anordnung der unverzüglichen Abwicklung der Geschäfte nach § 37 Abs. 1 KWG und § 308 Abs. 1 VAG
• (a) Bestimmtheit der Abwicklungsanordnung
• (b) Bestellung eines Abwicklers
• (c) Ausdehnung der Befugnisse
• (2) Anordnung der Abwicklung erlaubter Geschäfte nach § 38 Abs. 1 Satz 1 KWG
• c) Verwarnung, Abberufungsverlangen und Tätigkeitsverbot nach § 36 KWG im Vergleich zu § 303 VAG
• aa) Abberufung und Tätigkeitsverbot von Geschäftsleitern (§ 36 Abs. 1 KWG und § 303 Abs. 2 VAG)
• (1) Verantwortlichkeit des Geschäftsleiters
• (a) Begriff des Geschäftsleiters (§ 1 Abs. 2 Satz 1 KWG und § 24 Abs. 2 Satz 1 VAG)
• (b) Inhaber von Schlüsselaufgaben (§ 24 Abs. 1 Satz 1 VAG)
• (c) Verantwortlichkeit (§ 36 Abs. 1, 2 KWG und § 24 Abs. 1 Satz 1 VAG)
• (2) Abberufungsgründe
• (a) Mangelnde Zuverlässigkeit oder fachliche Eignung
• (b) Spezialgesetzliche Abberufungsgründe
• (3) Tätigkeitsverbot
• (4) Verhältnis von Abberufungsverlangen und Tätigkeitsverbot
• (a) Tätigkeitsverbot im Zusammenhang mit Abberufungsverlangen
• (b) Selbstständigkeit von Tätigkeitsverbot und Abberufungsverlangen
• (c) Entscheidung des Meinungsstreits
• bb) Verstöße gegen Aufsichtsnormen durch Geschäftsleiter (§ 36 Abs. 2 KWG und § 303 Abs. 2 Nr. 2 VAG)
• (1) Verstöße gegen aufsichtsrechtliche Bestimmungen
• (a) § 36 Abs. 2 KWG
• (b) § 303 Abs. 2 Nr. 2 VAG
• (2) Vorsätzlicher oder leichtfertiger Verstoß
• (3) Verwarnung durch die BaFin
• (4) Fortsetzung des Verhaltens
• cc) Abberufung und Tätigkeitsverbot von Aufsichts- und Verwaltungsratsmitgliedern (§ 36 Abs. 3 Sätze 3 und 4 KWG und § 303 Abs. 2 Nr. 3 VAG)
• d) Maßnahmen bei Mängeln in der Geschäftsorganisation
• aa) Mängel der Geschäftsorganisation
• (1) Nach § 45b Abs. 1 Satz 2 KWG
• (a) Angemessenes und wirksames Risikomanagement
• (b) Bestimmung der finanziellen Lage und Aufzeichnungspflichten
• (2) Nach § 301 Abs. 1 Nr. 3 VAG
• bb) Instrument des Kapitalaufschlags
• (1) Nach § 45b Abs. 1 Satz 2 KWG
• (2) Nach § 301 VAG
• e) Maßnahmen bei unzureichender Liquidität und Eigenmitteln
• aa) Eingriffsvoraussetzungen
• bb) Maßnahmen der BaFin
• (1) Vorfeldmaßnahmen
• (2) Maßnahmen bei unzureichenden Eigenmitteln
• (a) Verfügungsbeschränkungen
• (b) Untersagung der Auszahlung variabler Vergütungsbestandteile
• (c) Verlangen auf Vorlage
• f) Einstweilige Maßnahmen nach § 46 Abs. 1 KWG im Vergleich zu § 314 Abs. 1 VAG
• aa) Eingriffsvoraussetzungen
• (1) Nach § 46 Abs. 1 Satz 1 KWG
• (a) Konkrete Gläubigergefährdung
• (b) Verdacht der Unmöglichkeit einer wirksamen Institutsaufsicht
• (2) Nach § 314 Abs. 1 VAG
• bb) Maßnahmen der BaFin
• (1) Maßnahmenkatalog
• (2) Erlass eines Veräußerungs- und Zahlungsverbots
• (a) Umfang des Verbots
• (b) Ausnahmen vom Verbot nach § 46 Abs. 2 Satz 4 KWG
• 2. Marktaufsicht
• a) Gründe für die Aufhebung der Erlaubnis (§ 37k Abs. 1 WpHG)
• aa) Fehlen der Erlaubnisvoraussetzungen nach § 37j WpHG
• (1) Unzuverlässigkeit der Geschäftsleitung (Nr. 1)
• (2) Nichterfüllung der Voraussetzungen des § 19 Abs. 2 BörsG (Nr. 2)
• (3) Gleichwertigkeit von Überwachung und Anlegerschutz (Nr. 3)
• (4) Gewährleistung des Informationsaustausches (Nr. 4)
• bb) Verstoß gegen Aufsichtsrecht
• b) Aufhebungsverfügung
• 3. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• a) Erlaubnisaufhebung
• b) Einstellung des Geschäftsbetriebes
• c) Verwarnung, Abberufungsverlangen, Tätigkeitsverbot
• d) Maßnahmen bei Mängeln in der Geschäftsorganisation
• e) Maßnahmen bei unzureichender Liquidität und Eigenmitteln
• f) Einstweilige Maßnahmen
• VII. Sonstige Eingriffsbefugnisse
• 1. Maßnahmen zur Sicherstellung der Verpflichtungserfüllung
• 2. Erlass allgemeiner Anordnungen
• C. Zusammenfassung und Zwischenergebnis
• D. Exkurs: Das angelsächsische Modell als Vorbild für nationales Recht
• I. Die Financial Services Authority (FSA) als Allfinanzaufsichtsbehörde
• II. Der Financial Services and Markets Act (FSMA) als Allfinanzgesetz
• 1. Basisziele des FSMA
• a) Marktvertrauen
• b) Öffentliche Bewusstseinsbildung
• c) Anlegerschutz
• d) Verringerung der Finanzmarktstabilität
• 2. Anwendung auf das deutsche Aufsichtsrecht
• III. Ratio für die Fassung eines nationalen Allfinanzaufsichtsgesetzes
• 5. Teil Gesamtergebnis
• Literaturverzeichnis